作者：廣強律師事務所非法集資犯罪辯護與研究中心秘書長曾傑
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這就是正當防衛認定的無奈之處，被害人被砍時，手上沒自衛的武器，被害人卻可以行使正當防衛權。
當有了防衛能力時，卻可能失去了正當防衛的最佳時機， 稍不注意，自己又從被害人成了被告人。
回來談談這個案子本身
本案發生在8月27日，崑山， 一輛寶馬車越線非機動車道，與一名騎電動車男子發生糾紛。
寶馬車上的一名紋身男下車與騎車男子發生肢體衝突，隨後紋身從車內拿出刀砍人。
衝突中，刀掉到地上被騎車男子撿起，紋身男反被追砍致死。
電動車男是否可以正當防衛？
正當防衛，指對正在進行不法侵害行為的人，而採取的制止不法侵害的行為，如果對不法侵害人造成一定限度損害的，屬於正當防衛，不負刑事責任。
面對寶馬男人的持刀攻擊，電動車男可以說面對他人嚴重危及人身安全的暴力犯罪時，甚至可以行使無限防衛權，所謂無限防衛權，就是採取防衛行為，造成寶馬男傷亡的，也不用負責任。
但是我國對正當防衛的要求非常嚴格，必須是在不法侵害進行時！
所以，問題的關鍵，就是電車男反擊寶馬男時，是不是正面臨嚴重危及人身安全的暴力犯罪？
在司法實務中，對於正當防衛的爭議，往往就出現在此處。
從視頻裡可以看出，電車男在被砍時，很明顯是出於嚴重的危險情境中，可以正當防衛，甚至行使無限防衛權，你就是在面臨被刀砍時，採取措施阻止，對方的不法侵害。
第一，雙方奪刀時，是否可以正當防衛？可以看作寶馬男侵害行為的繼續嗎？
本案最開始，是寶馬男交通違規越線後持刀砍人，從其砍的動作來看，不排除會產生急迫的危險，作為電車男可以正當防衛我認為並無爭議。刀掉在地上，電車男搶到刀之後，寶馬男並未停止攻擊，還想繼續奪刀，此時可以看此前攻擊狀態的繼續，此時電車男可以在限度範圍內正當防衛。
第二，寶馬男逃跑，是為了逃命，還是去拿另一把刀？
寶馬男逃跑時，繼續追砍，算不算正當防衛？
主流的觀點是認為，寶馬男轉身逃跑，已經失去了威脅，不法侵害已經停止，此時繼續追砍就超出了正當防衛的範疇。但是，如果寶馬男跑回寶馬車內，是為了繼續拿武器攻擊或者開車撞擊電車男，電車男的繼續追砍是為了阻止這種行為發生，法官也會重點考慮這個情況。
但是問題是，寶馬男為何逃跑，現在已經死無對證，除非他在逃跑時高喊“我車上還有刀”或者“我要開車撞你”，就可以構成其意圖繼續傷害的證據，所以，車上是否還有刀，現場情況到底如何，還需要警方進一步的調查取證，目前光看一個視頻，很多細節還無法核實。
第三，看致命傷是不是在正當防衛時形成？
正所謂“刺死砍傷”，單純的砍殺，一般很難致命，但會很嚇人，但如果是拿刀捅刺軀幹部位，則很容易致命。（這也是為何俗話說“大刀怕匕首”）
比如本案中寶馬男是肚子被捅破，腸子滿地，致命傷可能是在此處（還需要進一步調查），而之後的砍殺行為，一般不會造成嚴重危害。
前面我說了，在兩人奪刀時，雙方面對面，危險還在繼續，電車男在爭奪刀具過程中為了阻止不法侵害，如果此時一刀捅刺寶馬男腹部，此致命傷屬於正當防衛中形成，之後的砍殺行為，的確涉嫌防衛過當，但並未造成致人死亡的嚴重後果。
所以，關鍵問題，是致命傷在何時形成，如果形成於正當防衛時，電車男可能就是在行使正當的無限防衛權，不用對其死亡負責任，只需要對之後追砍行為負責任。
所以關鍵問題就是現場的細節全程，已經死者寶馬男的死因醫學鑑定結果。
第四，不能忽略了案件的整體性和連貫性
《刑法》設立正當防衛制度的立法本意，是為了鼓勵公民敢於和不法侵害行為做鬥爭，制止犯罪行為。但是，長期以來，司法機關對於正當防衛認定過於苛刻，防衛行為動輒成為防衛過當，甚至成為故意傷害罪。
客觀上，寶馬紋身男行兇在先，第一次回車中取出長刀攻擊，儘管刀脫手了，當紋身男第二次跑向寶馬車時，電動騎車男哪裡知道紋身男是逃跑，還是回車取兇器，或者是開車撞人呢？因此，可以認定在紋身男第二次跑向寶馬車時，不法侵害並未結束。騎車男的人身安全仍然處於現實的、急迫的、嚴重的危險之中。
主觀上，在案發當時，當事人不是上帝，能像監控攝像頭一樣看到整個場景。所謂“法律不強人所難”，不可能要求他在幾秒鐘內作出上帝視角的判斷。
因此，騎車男為保護自己的人身安全，符合無限防衛的條件，雖致寶馬男死亡，但依法不應負刑事責任
可是這個事反過來想，我們做個假設，該案中，電車男如果沒有反殺寶馬紋身男，電車男僅僅是砍了寶馬男一刀後就中途放棄，這個事的結局如何？
結局就是，視頻不會被公佈到網上，即便公佈，大家也不會這麼關心了，大家會認為，這就是個大家鬥毆嘛，動了刀子嘛，沒什麼看頭，也沒有這麼多關注。如果沒這麼多關注，事情可能就完全不一樣了。如果只砍了一刀，電車男真的會被百分百認定正當防衛嗎，你確定麼？如果只砍一刀，即便被認定正當防衛，電車男日後的生活會是什麼樣？寶馬男會報復他嗎？電車男日後的生活能安生嗎？呵呵，不想了。
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