助理：許佳興

案例引入

上週，客戶王先生火急火燎的找到李爽律師：“稅務局竟然罰我公司補繳2500萬的稅款和滯納金！李律師，你說，我該怎麼辦呀？我的公司好不容易走到今天，不能就這樣完了……”王先生還沒來得及坐下，就焦急的詢問起來，顫抖著從公文包裡掏著材料。究竟發生了什麼？

原來，王先生名下有一家公司X，主要從事互聯網業務和軟件開發，三年前，一家投資公司看中X公司的發展前景，以一億五千萬的價格，收購了王先生手中X公司8.8%的股份。《股權轉讓協議》中約定了對賭，如果X公司不能在未來三年內實現A股或H股上市，實際控制人王先生就要按照股份轉讓的價格回購投資公司的股權，同時支付投資款的同期貸款利息。現在，對賭失敗了，王先生正在為回購股份的事情發愁，當地稅務局又以王先生名下W公司逃稅為由開出天價罰單，王先生一夜之間垮了……

問題來了：對賭失敗了，投資款到底是借款還是股權轉讓對價？融資公司一分錢沒拿到，還需要就股權轉讓繳納所得稅麼？

企業觀點

對於這一問題，王先生和W公司認為，此次股權交易行為的實質是以股權質押做擔保的融資業務。在未到三年的約定期之前，合同屬於未履行完畢的狀態，股權轉讓協議和補充協議中的對賭條款應視為一次整體交易行為，X公司註冊資本只有500萬元，如果最終W公司又回購了X公司的股權，原支付的1.5億元實際上是一種負債，應定性為借款。W公司實質上並沒有股權轉讓所得。

事實上，雖然W公司先賣出了8.8%的股份，又回購了8.8%的股權，表面上好像為兩次股權轉讓，但是W公司最終沒有任何股權轉讓收入，還因此而支付了1.5億元的同期貸款利息呢!王先生覺得，對於這樣的股權轉讓交易收兩次企業所得稅太不合理。

稅務局的觀點

稅務機關認為兩次股權轉讓都要交稅。第一次，融資方X公司將股權轉讓給投資方，融資方要就轉讓股權所得收益繳納企業所得稅。第二次，融資方從投資方手中回購股權，投資方要就轉讓股權所得收益繳納企業所得稅。兩次交易要單獨看待，不能視為一個整體，只要協議生效且完成了股權變更手續，股權轉讓已經完成，就需要

抱著探索求真的心態，我們團隊又對現行法律法規做了深入研究，稅務局的觀點，有法律法規依據支持：

01

國家稅務總局關於貫徹落實企業所得稅法若干稅收問題的通知（國稅函[2010]79號）第三條規定，“企業轉讓股權收入，應於轉讓協議生效、且完成股權變更手續時，確認收入的實現。”什麼意思呢？只要企業股權轉讓滿足兩個前提，就應當繳納企業所得稅：

1、股權轉讓協議生效；

2、完成股權變更手續。

實踐中，融資協議往往不以對賭成功為生效條件，因此，對賭是否成功無法成為遞延繳納企業所得稅的依據。也就是說，一般在稅務局眼裡，股權變更登記了，企業就應該繳稅了，是否存在對賭在所不問。

有的企業家會問了，直接轉讓個人名下的股權進行融資，也需要在股東變更登記完成後立刻繳稅麼？個人又把股權回購回來的，已經繳納的稅款能退回來麼？事實上，個人轉讓股權所得的納稅時間與企業存在一定差異，但是個人所得稅必須繳納且不予退還。

02

根據《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務總局公告2014年第67號）第二十條，“具有下列情形之一的，扣繳義務人、納稅人應當依法在次月15日內向主管稅務機關申報納稅：（一）受讓方已支付或部分支付股權轉讓價款的；（二）股權轉讓協議已簽訂生效的。…… ”可以看出，個人轉讓股權的，都不需要等到變更登記，受讓方支付價款或者股權轉讓協議生效的，轉讓方就應該在15日內申報納稅了。所以，個人轉讓股權的所得稅納稅時間，可能還要比企業繳納稅款的時間早呢！

03

根據《國家稅務總局關於納稅人收回轉讓的股權徵收個人所得稅問題的批覆》第一條，

律師建議

誠然，要求對賭失敗的融資方，就前期的股權轉讓收入繳納企業所得稅非常不合理，有違實質重於形式的課稅原則之嫌，但是，法律的解釋權畢竟掌握在執法者手中。稅務總局規定，股權轉讓需要在股權轉讓協議生效或者變更登記完成時申報納稅，納稅人不遵守的，很有可能面臨高額行政處罰。開篇中，王總收到的2500萬元天價罰單，就是對不納稅款行為血淋淋的警示。

在此，李爽律師建議投融資雙方：

1、 投資運作時應充分考慮稅收政策，稅收成本也是投資和融資成本的重要組成部分。

2、 投資運作時不僅需要資本市場律師，稅務律師也是必不可少的。融資方和投資方都要提前瞭解稅收政策，綜合評估稅務風險。

3、提前做好稅務籌劃，不要抱有僥倖心理。稅務行政處罰對於公司未來的資本運作和上市影響重大，最好不要因小失大。

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