公證債權文書:穿透訴訟程序的一顆子彈

公證債權文書,簡單的說,就是指經過公證的債權文書。

公證債權文書:穿透訴訟程序的一顆子彈

公證債權文書

公證債權文書有什麼作用?公證債權文書被法律賦予其強制執行的效力,程序簡便、快捷高效,使追償債款、物品的文書不必經過訴訟程序直接可申請強制執行,因此公證債權文書是當事人預防違約的又一新型武器。

債權文書是能夠體現債權債務關係的各種文書的總稱,公證債權文書即是賦予普通債權文書具有強制執行力的效力,又稱賦強公證債權文書。公證機關賦予強制執行效力的債權文書的範圍包括:(一)借款合同、借用合同、無財產擔保的租賃合同;(二)賒欠貨物的債權文書;(三)各種借據、欠單;(四)還款(物)協議;(五)以給付贍養費、扶養費、撫育費、學費、賠(補)償金為內容的協議;(六)符合賦予強制執行效力條件的其他債權文書。

本文就公證債權文書的流程做一指引,供當事人辦理業務時參考。

一、申請辦理公證債權文書

第一步,申請。應當由債權人和債務人共同向公證機構提出。涉及第三人擔保的債權文書,擔保人(包括保證人、抵押人、出質人、反擔保人,下同)承諾願意接受強制執行的,擔保人應當向公證機構提出申請,並填寫“公證申請表”。

第二步,提交材料。提交債權文書,申請人身份證明等。

第三步,公證機關審查。

第四步,審查符合法律規定的,出具公證書。

公證債權文書:穿透訴訟程序的一顆子彈

、申請辦理公證債權文書

核心注意點:

(一)賦強公證債權文書必須具備三個法定條件:(1)以貨幣、物品或有價證券為給付內容;(2)債權債務關係明確,權利主體和義務主體對債權債務關係無疑義;(3)債權文書中必須載明債務人不履行或完全履行債務時,自願接受強制執行的承諾。

(二)辦理公證時合同雙方必須親自或委託代理人到場辦理,不能存在無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有監護人代為辦理公證的情況。

(三)如果是民間借貸合同,借貸利率需符合相關法律規定,這裡詳細說明一下:

1、關於民間借貸的利率問題,可以用“三區兩線”予以理解。(1)年利率≤24%,保護、合法;(2)24%<年利率≤36%,自然之債,自願支付,法院不保護;(3)年利率>36%,不合法,不保護。

2、根據《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》,對於年利率不超過≤24%的,受法律保護。在此,要特別注意要正確理解年利率24%的含義,這裡的年利率24%應按總計計算,既不僅僅是利息年利率,還包括債權文書中約定的逾期利率、違約金或者其他費用等等,債權人一併主張的權利,總計也不得超過年利率24%的界限,超過部分人民法院則不予支持。

3、民間借貸年利率在24%<年利率≤36%之間雖然屬於自然之債,《規定》中也明確了債權文書中載明的利率超過人民法院依照法律、司法解釋規定應予支持的上限,對超過的利息部分人民法院是不納入執行範圍之內的。“不納入執行範圍之內”,是人民法院對自然之債部分不予執行,也不予反對,但法院是不把該部分列入執行標的範圍之內的。對於公證機構而言,預防糾紛是重要職能,所以在受理民間借貸賦強公證時,以年利率≤24%為原則和標準。


債權文書公證書(範本一)

( )××字×號

茲證明××××(單位名稱)的法定代表人(或法定代表人的代理人)×××於×××××年×月×日,在××(簽約地點或本公證處),在我的面前,簽訂了前面的《×××合同》。

經查,上述雙方當事人的簽約行為符合《中華人民共和國民法通則》第五十五條規定;合同上雙方當事人的簽字、印章屬實;合同內容符合《××××法》(相應的法律、法規、規章)的規定。

《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公證法》和《公證程序規則》的規定,本公證書具有強制執行的效力。

中華人民共和國××省××市(縣)公證處

公證員:(簽名)

××××年×月×日


債權文書公證書(範本二)

抵押人:XXX(以下稱甲方)

抵押權人:XXX(以下稱乙方)

營業場所:

負責人

委託代理人

公證事項:抵押合同。

甲、乙雙方於日前向本處申請辦理賦予前面的《抵押合同》具有強制執行效力公證。

經查,甲、乙雙方經協商一致訂立了前面的《抵押合同》。甲、乙雙方在訂立合同時具有法律規定的民事權力能力和民事行為能力,乙方的委託代理人具有相應的代理權。

甲、乙雙方在合同中約定,甲方將自有的坐落於XXX市XXX路XXX號XXX號樓XXX室的房產依法經抵押登記後抵押於乙方,作為按期歸還乙方人民幣XXX萬元貸款本金及支付利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用等債權得到清償的擔保,抵押物價值為XXX萬元。

甲、乙雙方在合同中特別約定,本合同經公證依法賦予強制執行效力,當乙方的債權未受清償時,乙方有權根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十八條的規定向有管轄權的人民法院申請執行,甲方願意無條件直接接受有管轄權的人民法院強制執行。

依據上述事實,茲證明抵押人XXX與抵押權人XXX分別於XXX年XXX月XXX日、XXX年XXX月XXX日在XXX市簽訂了前面的《抵押合同》,合同雙方當事人在合同上的簽名、蓋章屬實。合同當事人的簽約行為符合《中華人民共和國民法通則》第五十五條的規定,合同內容符合《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》等規定。

根據合同當事人約定,按照《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公證法》的規定,本公證書賦予前面的《抵押合同》具有強制執行效力。

申請執行期限自乙方XXX債權未受清償之日起一年之內。在此期限內,乙方有權向本公證處申請出具《執行證書》,並持該《執行證書》向有管轄權的人民法院申請執行。

中華人民共和國XXX省XXX市公證處

公證員:XXX(簽章)

XXX年XXX月XXX日

二、申請公證機關出具執行證書


公證債權文書:穿透訴訟程序的一顆子彈

出具執行文書


(一)債務人不履行或不完全履行公證機關賦予強制執行效力的債權文書的,債權人可以向原公證機關申請執行證書。

債權人向公證機構申請出具執行證書,應當提交下列材料:

1、申請公證機構出具執行證書的申請書,申請書內容包含:註明交易種類及合同主要條款;申請辦理強制執行公證的情況;此前的還款情況;逾期、催收、宣佈提前到期及要求清償的情況;列明被執行人、債權金額及計算方法等。

2、經公證的具有強制執行效力的債權文書。

3、債權人身份證明,申請人為個人的,提交身份證複印件;申請人為法人或其他組織的,提交營業執照複印件、法定代表人身份證明書、法定代表人身份證複印件。

5、已履行了債權文書約定義務的證明材料,包括借款借據、銀行轉賬憑證等。

6、債權人如有債務人(包括擔保人)不履行或者不適當履行債務的證明材料,債務人還款、還息憑證、債權人催收及宣佈貸款提前到期的函件及郵寄憑證等。

7、債務人的聯繫方式。

(二)公證機關審查及詢問債務人

公證機關接到申請後,將審查債權人履行義務的事實、催收債務的情況,以及借款人、擔保人未履行全部或部分義務的事實。審查過程中,公證機關將採取信函、電話或當事人約定的其他方式詢問債務人對出具執行證書的異議和意見。如未能與債務人取得聯繫、債務人未有效回覆,或提出異議而沒有證據證明的,不影響公證機關出具執行證書。

(三)出具執行證書

如前述事項審查無誤,公證機關將根據此前的債權文書出具執行證書。執行證書將記載截至出具之日已形成的債權金額和嗣後的計算公式、列明申請法院執行的期限、可供執行的財產信息等。

核心注意點:

根據《最高人民法院關於公證債權文書執行若干問題的規定》第三條規定,債權人申請執行公證債權文書,除應當提交作為執行依據的公證債權文書等申請執行所需的材料外,還應當提交證明履行情況等內容的執行證書。

執行證書範本  

(  )×××字××號 

茲證明債權人××××與債務人××××年×月×日在××(地點)簽訂了《××××合同》,並經×××××公證處公證,賦予強制執行效力〔公證書編號( )××字××號〕;根據上述合同的規定,債務人××××應於××××年×月×日前,將××××(標的名稱、數量)償還給債權人××××。現債務人違反了合同的規定,逾期未付〔或尚餘×××(標的名稱、數量)逾期未付〕。  應債權人的申請,根據中華人民共和國民事訴訟法第二百一十八條的規定和中華人民共和國公正暫行條例第四條的規定,特出具此證書。債權人××××可持本公證書向××××人民法院申請強制執行。  執行標的為:×幣××元,合計×幣××元(或××物品)

中華人民共和國××省××市(縣)公證處      

公證員(簽名)

××××年×月×日 


三、向法院申請強制執行


公證債權文書:穿透訴訟程序的一顆子彈

法院強制執行


債權人需準備資料,向被執行人住所地或被執行財產所在地的法院申請執行。

(一)申請書,列明申請人及被申請人、執行依據、執行請求、事實及理由;建議後附往來資金結算明細表,詳細列明貸款發放及債務人的還款情況,利息、罰息、複利、違約金等各項債權金額的計算方式、依據及具體數額。

(二)申請執行人身份證明,申請人為個人的,提交身份證複印件;申請人為法人或其他組織的,提交營業執照複印件、法定代表人身份證明書、法定代表人身份證複印件。

(三)委託代理人的,提交授權委託書。

(四)公證債權文書及執行證書。

(五)其他材料,借款借據、銀行轉賬憑證等債權人履行義務的憑證;債務人、擔保人不履行義務或不完全履行義務的情況說明及相關證據;公證費、律師費等實現債權的費用支出憑據;債務人的財產線索等。

核心注意點:

1、申請執行公證債權文書的管轄法院

公證債權文書執行案件,由被執行人住所地或者被執行的財產所在地人民法院管轄。執行法院的管轄屬於法定而不可由當事人約定。也就是說,無論是在債權文書中當事人約定執行法院還是在賦強公證書中約定執行法院都是不可取的。

2、申請執行公證債權文書的時效期間

普通民事案件申請執行的時效期間為二年,申請執行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。《民法總則》規定了普通訴訟時效的期間為三年,很多債權人誤認為申請執行的期間也是三年,這是一種誤解。

執行申請時效從法律文書規定履行期間的最後一日起計算;法律文書規定分期履行的,從規定的每次履行期間的最後一日起計算;法律文書未規定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。申請執行時效可以中止、中斷。申請執行公證債權文書的時效期間亦適用上述時效規定。

3、法院不予受理怎麼辦

《最高人民法院關於公證債權文書執行若干問題的規定》第七條規定:“債權人對不予受理、駁回執行申請裁定不服的,可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院申請複議。申請複議期滿未申請複議,或者複議申請被駁回的,當事人可以就公證債權文書涉及的民事權利義務爭議向人民法院提起訴訟。”

四、查封及處置被執行人財產


公證債權文書:穿透訴訟程序的一顆子彈

查封處置


案件進入強制執行程序後,法院會向被執行人發送執行通知書,要求被執行人報告財產,並根據被執行人報告財產、法院查詢及債權人提供財產線索的情況,開展查封、凍結及財產的處置工作。

核心注意點:

債務人存在轉移財產的行為或跡象,需要立即採取保全措施。申請執行公證債權文書需要經過申請執行證書、申請強制執行等環節,進入執行程序後方能採取財產保全措施。如情況緊急,可能需要通過訴前保全程序方能快速地實現財產保全,避免債務人轉移財產。


分享到:


相關文章: