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正當防衛是犯罪排除事由的一種,而犯罪排除事由是指刑法上的正當行為。正當行為是指形式上符合犯罪的構成要件,而實際上不具有社會危害性的行為。我們今天就正當防衛的相關考點做一個總結:
一、正當防衛的概念
為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而採取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬於正當防衛,不負刑事責任。
對於正當防衛要從以下幾個方面把握:
1.防衛起因:不法侵害是正當防衛的起因,沒有不法侵害就談不上正當防衛。(排除假想防衛)
2.防衛對象:只能針對不法侵害人本人。
3.防衛意圖:防衛主觀上必須具有防衛意圖。(排除防衛挑撥、相互鬥毆)
4.防衛時間:防衛時,不法侵害已經開始尚未結束。(排除事前防衛、事後防衛)
5.防衛限度:沒有明顯超過必要限度,並造成重大損害。
二、防衛過當的處罰
正當防衛明顯超過必要限度,造成重大損害的,是防衛過當。
1.“必要限度”,應以制止不法侵害、保護法益的合理需要為標準,換言之,只要是制止不法侵害、保護法益所必須的,就是必要限度的行為。
2.“重大損害”(重傷或者死亡)。如果只是一般損害,不成立防衛過當。
《刑法》第20條第2款規定:“正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。”
三、特殊正當防衛
《刑法》第20條第3款規定:“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強姦、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,採取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬於防衛過當,不負刑事責任。”
1.適用範圍:正在進行的嚴重危及人身安全的暴力犯罪,如行兇、殺人、搶劫、強姦、綁架。
2.限度:即使超過必要限度,造成不法侵害人死亡的,不負刑事責任。
【試題再現】下列關於正當防衛的表述正確的是:
A.正當防衛時必須存在現實的不法侵害
B.正當防衛時必須是不法侵害正在進行中
C.正當防衛時必須具有防衛的意圖
D.正當防衛所保護的權利只能是自己的人身、財產權利
【答案】ABC。《刑法》第20條第1款規定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而採取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬於正當防衛,不負刑事責任。”正當防衛的構成條件有:(1)防衛起因:存在現實的不法侵害;(2)防衛時間:防衛時,不法侵害正在進行。(3)防衛意圖:具有防衛的意識。(4)防衛對象:針對不法侵害人本人實行防衛。(5)防衛限度:沒有明顯超過必要限度。A項正確,正當防衛時必須存在現實的不法侵害,不能是假想的不法侵害。B項正確,防衛時,不法侵害正在進行。不能還未開始或已經結束。C項正確,正當防衛時必須具有防衛的意圖,不能是防衛挑撥或互相鬥毆。D項錯誤,正當防衛所保護的權利可以是國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利。不僅僅侷限於保護自身權利。故正確答案為ABC。
【試題再現】我國刑法規定為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而採取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬於正當防衛。關於正當防衛下列說法中錯誤的是:
A.不法侵害是正當防衛的起因
B.防衛挑撥不屬於正當防衛
C.不法侵害人喪失了侵害能力的時候不得再實施正當防衛
D.刑法規定了如盜竊罪等八種重罪不受防衛過當的限制
【答案】D。A選項正確,不法侵害是正當防衛的起因,沒有不法侵害就談不上正當防衛。B選項正確,故意挑逗對方進行不法侵害而趁機加害不法侵害人的行為稱為防衛挑撥,由於不法侵害是在挑撥人的故意挑逗之下誘發的,其主觀上沒有防衛意圖,因此不是正當防衛。C選項正確,在不法侵害人已經被制服或者已經喪失侵害能力的時候應當認定為不法侵害已經終止,不得再實施正當防衛。D選項錯誤,對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強姦、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,採取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬於防衛過當,不負刑事責任,但是盜竊並非嚴重的暴力性質犯罪,因此D項錯誤。本題為選非題,故正確答案為D。
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