案情簡述：2015年初，A局申報2015年小型建設重點縣項目，由時任B縣A局副局長的被告人甲負責與C科學研究院聯繫該項目的相關工作。B縣A局獲得該項目後，經過談判，C科學研究院的下屬單位D公司成為該項目的服務方。簽訂合同後，B縣財政局於2015年9月8日將48.5萬元支付給D公司。後被告人甲在出差時，在酒店客房內收取了C科學研究院工作人員乙給予B縣A局的“項目協作費”人民幣10萬元。被告人甲收取該費用以後，沒有將款項上繳單位，自己佔為己有。案件發生後，被告人甲家屬代被告人退出贓款人民幣10萬元，由B縣人民檢察院扣押。
公訴機關指控被告人甲的行為，已觸犯刑律，構成貪汙罪，訴請本院依法追究刑事責任。
北京市京師律師事務所高級合夥人姚志鬥律師認為：《中華人民共和國刑法》第三百八十二條規定：國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法佔有公共財物的，是貪汙罪。受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委託管理、經營國有財產的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法佔有公共財物的，以貪汙論。《中華人民共和國刑法》第三百八十三條規定：（一）貪汙數額較大或者有其他較重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處罰金；（二）貪汙數額巨大或者有其他較重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑或者拘役，並處罰金或者沒收財產；（三）貪汙數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，並處罰金或者沒收財產；數額特別巨大，並使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，並處沒收財產。最高人民法院、最高人民檢察院《關於辦理貪汙賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條規定：貪汙數額在3萬元以上不滿20萬元的，應當認定為刑法第三百八十三條第一款規定的“數額較大”，依法應當判處三年以下有期徒刑或者拘役，並處罰金。在本案中，被告人甲在收取C科學研究院的項目協作費10萬元後，本應該上繳B縣A局，但其卻隱瞞了事實，將該10萬元據為己有，並大部分用於自己的日常開支。被告人甲的行為，符合貪汙罪的犯罪特徵，確已觸犯刑律，構成貪汙罪，應依法追究刑事責任。公訴機關指控被告人甲犯貪汙罪成立。案發後，被告人甲家屬代被告人甲退出其貪汙的公款人民幣10萬元，依法可從輕處罰；關於被告人甲用其貪汙的10萬元中的2萬元替B縣A局結訂做指示牌的款項是否應該折抵被告人甲的貪汙數額的問題，根據最高人民法院、最高人民檢察院《關於辦理貪汙賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款規定：國家工作人員出於貪汙、受賄的故意，非法佔有公共財物、收受他人財物後，將贓款贓物用於單位公務支出或者社會捐贈的，不影響貪汙罪、受賄罪的認定，但量刑時可以酌情考慮。因此，對被告人甲的這一情節予以酌情從輕處罰。關於被告人甲是否有自首情節的問題，從現有證據來看，被告人甲於2017年1月9日接受B縣人民檢察院詢問時如實供述了貪汙10萬元人民幣的經過，此時，檢察機關尚未對被告人甲正式立案，且檢察機關適用的筆錄是詢問筆錄而非訊問筆錄，這說明，此時，甲的身份屬於證人身份，而非犯罪嫌疑人。次日，B縣人民檢察院依法對被告人甲正式立案，1月22日採取強制措施，此時，甲的身份就由證人轉化為犯罪嫌疑人。因此，被告人甲在檢察機關正式立案前如實供述了其貪汙人民幣10萬元的事實，符合自首的相關規定，是自首，依照《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款之規定，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。關於對被告人甲的罰金問題，依照最高人民法院、最高人民檢察院《關於辦理貪汙賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十九條的規定：對貪汙罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的，應當並處10萬元以上50萬元以下的罰金。因此，對被告人甲犯貪汙罪的罰金應在10萬元以上50萬元以下進行並處。綜上所述，對辯護人提出被告人甲有自首情節的辯護觀點予以採信；對控辯雙方的其他觀點予以採信。
法院判決：一、被告人甲犯貪汙罪，判處有期徒刑六個月，並處罰金人民幣100000元；
二、由B縣人民檢察院扣押的贓款人民幣100000元，予以沒收。
相關法條：《中華人民共和國刑法》
第三百八十二條第一款：國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法佔有公共財物的，是貪汙罪。
第三百八十三條第一款第（一）項：對犯貪汙罪的，根據情節輕重，分別依照下列規定處罰：（一） 貪汙數額較大或者有其他較重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處罰金。
第六十一條：對於犯罪分子決定刑罰的時候，應當根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對於社會的危害程度，依照本法的有關規定判處。
第六十七條第一款：犯罪以後自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對於自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
第五十二條：判處罰金，應當根據犯罪情節決定罰金數額。
第五十三條：罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對於不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產，應當隨時追繳。由於遭遇不能抗拒的災禍等原因繳納確實有困難的，經人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。
第六十四條：犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
最高人民法院、最高人民檢察院《關於辦理貪汙賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》
第一條第一款：貪汙或者受賄數額在三萬元以上不滿二十萬元的,應當認定為刑法第三百八十三條第一款規定的“數額較大”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,並處罰金。
第十六條第一款：國家工作人員出於貪汙、受賄的故意,非法佔有公共財物、收受他人財物之後,將贓款贓物用於單位公務支出或者社會捐贈的,不影響貪汙罪、受賄罪的認定,但量刑時可以酌情考慮。
第十九條第一款：對貪汙罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的,應當並處十萬元以上五十萬元以下的罰金;判處三年以上十年以下有期徒刑的,應當並處二十萬元以上犯罪數額二倍以下的罰金或者沒收財產;判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的,應當並處五十萬元以上犯罪數額二倍以下的罰金或者沒收財產。
姚志鬥律師，北京市京師律師事務所合夥人、諮詢電話/微信：13811136522，辦公地址：北京市朝陽區東四環中路37號京師律師大廈
閱讀更多 北京京師姚志鬥律師 的文章
