建設工程的質量事關民眾的生命與財產安全，建設工程的成本與工期事關發承雙方的利益……為了保證各方的權利與義務，建設方與施工方間會簽訂嚴格的建設工程合同。
建設工程合同的訂立和履行環節，也都滲透有國家的較強幹預：除《合同法》外，還有《建築法》、《城市規劃法》、《招標投標法》及大量的行政法規、政策規章，對建設工程合同的訂立和履行進行規制。
然而，在合同履行中，施工單位逾期竣工、工程質量不達標等情況屢見不鮮。為了解決這些問題，國家頒佈了一系列的法律法規及部門規章，在建設工程中強制推行履約擔保制度。
2003年5月
七部委發佈的《工程建設項目施工招標投標辦法》第62條規定：招標文件要求中標人提交履約保證金或其他形式擔保的，中標人應提交，否則視為放棄中標項目。
2004年8月
建設部印發《關於在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定(試行)》，首次提出要在合同造價1000萬以上的房地產開發項目中實行履約擔保制度。
2006年12月
建設部印發《關於在建設工程項目中進一步推行工程擔保制度的意見》，進一步明確要求施工單位應提供以建設單位為受益人的承包商履約擔保。否則，地方建設行政主管部門應要求其改正，並作為不良行為記錄記入建設行業信用信息系統。
推行十餘年來，履約擔保在降低履約風險的同時，也在應用中引起了糾紛。當然，糾紛的出現與解決，也推動了我國工程擔保體系的不斷完善，以及工程擔保形式的不斷升級。
1 履約擔保的主要糾紛
這裡以施行歷史最久的履約保證金為例，分析工程履約擔保在應用過程中的常見糾紛。
在建設工程合同糾紛案件中，因工程保證金而引發的所佔比例不低，有的更涉及刑事案件。且隨著經濟的發展，該比例逐年增高：數據統計顯示，僅民事糾紛案，2014年為94件，2015年為156件，2016年為303件。兩年間的總體增長率為222.3%，環比增長率為65.9%-94.2%。
1
履約保證金所涉及的糾紛，首先來自其在處理合同履行紛爭中的不完善之處。
工程建設領域的合同履行紛爭較為複雜。在建設工程合同中，由於對質量、工期、報酬等關鍵性的條款的約定存在暇疵或盲點，導致合同履行無法進行，就此而產生了紛爭。司法實踐中的建設工程合同履約紛爭也主要體現在工程質量、工程的交付和工程款的結算三個方面。
作為“防止承包人在合同執行過程中違反合同規定或違約”的工程擔保，當出現承包人不履行或不適當履行時，發包人通過履約擔保可以獲得彌補經濟損失的保障：根據合同發包人可以隨時考核驗收，在發現問題要求承包方限時整改，否則將會沒收或部分扣除履約保證金。
然而，現行法律體系中並沒有針對履約保證金的處罰細則：什麼情形下可以扣除或沒收履約保證金？扣除比例是多少？這些問題的存疑很可能導致雙方當事人發生爭議。
（圖源：全景網）
2
除了處理合同履行紛爭所產生的糾紛外，還有來自履約保證金自身的糾紛。
《招投標法》對工程施工合同履約保證金的收取與返還沒有作出明確規定，這也產生了糾紛空間。
目前履約保證金收取主體多種多樣，有的是招標人直接收取，有的由招標代理機構收取。作為高達中標合同金額10%的資金，履約保證金被髮包人挪作他用的情況不在少數。
而在履約保證金的退還環節，建設單位經常有拖欠情況發生，還有的直接轉為質量保脩金，回收期限一般在3-5年甚至更久。
2 擔保形式的不斷升級
履約保證金是履約擔保的早期形式，其在應用過程中出現的糾紛為後期履約擔保的發展指明瞭方向。
履約保函的應用，以保費代替了保證金，解決了保證金收取主體和退還期限的糾紛。採取了反擔保的履約擔保主體也往往會在保函中就反擔保的收取和退還做出清晰的限定。
與此同時，履約擔保也在保證範圍上不斷細化。保函中發展較早的銀行保函與擔保保函都積極地對保障條件進行了明確。
如中國銀行在履約保函中明確：當承包方未能忠實地履行合同項下的義務及此後合同雙方同意的對合同的有效修改、補充和變動(以下簡稱“違約”)，我行將在收到受益人簽署並加蓋公章的聲明承包方違約的書面索賠通知紙質原件及本保函正本紙質原件後，按受益人要求的方式支付給受益人累計總額不超過上述擔保金額的款項。
雖然銀行保函增加了書面索賠通知的保障前提，但保障情形還是以較為模糊的“違約”二字概括而論了。
相較銀行與擔保公司較晚進入工程擔保領域的保險公司，準確地在保證保險中改進了這一問題。以工保網開具的履約保證保險保單為例：保單明確了保障情形以及責任免除情形，大大降低了保障情形不明所引起糾紛的可能性。
因此，就預防工程履約擔保常見糾紛而言，保證保險無疑是建築企業的最優選擇。其在我國建築市場的推廣更是勢如破竹。以寧波為例，全國首例建設工程綜合保險落地寧波的一年內，建設合同履約保證保險的保額已近5億元。
目前，我國工程擔保制度對具體問題還缺乏相應的明確性規定，導致實務中理解各異、做法不一，也為糾紛留出了空間。只有通過明確擔保細則，規範擔保行為，履約擔保制度才將日趨完善。
▎本文系工保網原創作品，作者龔保兒。部分內容綜合自互聯網，如涉及版權問題請及時聯繫處理。若需轉載或引用請後臺回覆“轉載”！
閱讀更多 工保網 的文章
