大家好，今天吳專生律師接著和大家分享昨天的案例。董事長職務被惡意免除，該如何救濟？
甲、乙、丙三個自然人共同發起設立一家公司後，因甲長期在外地經營其他項目，對目標公司的情況沒有完全掌握。乙、丙均認為甲沒有實際出資，故在甲不知情的情況下，作出了公司決議，免除了甲的董事長和法定代表人的職務，重新任命了董事長和法定代表人，並辦理了法定代表人變更登記。
甲發現後院失火，該怎麼辦？
這裡要分開來講，董事長和法定代表人是不同的職務。董事長，根據公司法44條規定，有限公司設立董事會的，設董事長一人。董事長的產生辦法由公司章程規定。如果公司章程規定，董事長的任命由董事會決定，則按照董事會的規則。董事會決議，是一人一票制，任期之內，除非章程另有規定，否則是不能變更的；如果任期屆滿，那麼直接召開董事會會議，則以投票方式決定，一人一票。所以，如果違反章程或違反公司法之規定，擅自解除了董事長的職務，則該股東可以提出董事會決議撤銷、無效、不成立之訴。
再看法定代表人職務，根據公司法13條規定，法定代表人根據公司章程的規定，由董事長、執行董事、經理擔任，並依法登記。此處，規定的是法定代表人可以由董事長、執行董事、經理擔任，但並沒有規定經過什麼程序來變更。是股東會還是董事會的職權呢？公司法37、46條關於股東會職權、董事會職權中均沒有明確的規定。但公司法第7條，關於營業執照的規定，裡明確提出營業執照應當載明法定代表姓名等事項。而公司法第25條進一步明確規定，公司章程應當載明法定代表人。可以看出，如果變更法定代表人，實際上就是要修改公司章程。而修改公司章程，屬於公司法37條股東會的職權。所以，如果要變更公司法定代表人，必須召開股東會會議，根據公司法43條規定，須要代表三分之二以上表決權通過，方可變更法定代表人。所以，前面的案例，明顯違反了公司法的規定，屬於無效決議。
這裡，其實還有一個問題，就是董事、監事的職務的免除問題。董事會、監事會成員中的職工代表，由職工代表大會、職工大會或其他民主形式選舉產生，非職工代表的董事、監事的選舉和更換，均屬於股東會的職權。
所以，董事長、法定代表人不是想換就能換，要嚴格依據公司法和章程的規定。程序在公司法發揮著重要作用，公司治理，首先是程序的規範性。
(寧波 餘孟友先生 拍攝)
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