作者︱康樂
【導讀】 某電競俱樂部打算開發一款官方APP，其中在功能模塊接入電競賽事競猜遊戲，以虛擬道具做籌碼下注，用戶可憑虛擬道具在APP商城兌換實物。此處涉及的法律問題是：電競博彩（即圈內流傳的“菠菜”）是否等於賭博犯罪，二者之間的界限在哪裡？
“以營利為目的”和“雙向兌換”是判定電競博彩是否涉賭的“紅線”
我國《刑法》第303條：以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處罰金。開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處罰金；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金。
公安部、原信息產業部、原文化部、原新聞出版總署4部委聯合發出的《關於規範網絡遊戲經營秩序查禁利用網絡遊戲賭博的通知》明確規定，網絡遊戲服務單位不得收取或以“虛擬貨幣”等方式變相收取與遊戲輸贏相關的佣金；不得提供遊戲積分交易、兌換或以“虛擬貨幣”等方式變相兌換現金、財物的服務。
從上述法條可知，電競博彩不一定是賭博犯罪，區分的關鍵在於有無“以營利為目的”並且進行了“雙向兌換”服務。所謂“以營利為目的”是指行為人實施有獎競猜這類行為，是為了獲取金錢和其他財物，比如收取佣金、以各種名義收取門票費、會員費等。
電競博彩的基本模式是充值——下注競猜——兌現。在充值環節，如果是需要付費購買虛擬道具才能參與競猜，這就是明顯的“以營利為目的”，如果無需付費，只需要用戶完成一定的任務量（比如發帖、點贊、評論等），系統自動贈予該用戶一定數量的虛擬道具，此類行為沒有經濟利益的流入，不會產生營利，只是俱樂部為了增強粉絲的粘度、提高用戶對俱樂部的關注度而實施的獎勵措施，不屬於“以營利為目的”。在下注競猜環節，如果俱樂部以用戶輸贏金額計算抽取一定比例的佣金，這種方式就是典型的“以營利為目的”。在兌現環節，如果將道具兌換成現金給用戶結算提現，或者提供平臺供用戶之間將道具進行交易，實務中會被認定為“雙向兌換”。
深入交談中筆者發現，該電競俱樂部還有另一番打算，將與第三方合作開發另一款專注於電競賽事分析的APP，這款APP主要是提供大型電競賽事的勝負分析、賠率信息及賽事即時信息等，以收取會員費及每場固定場次費的方式作為盈利渠道。那麼，這種發佈電競博彩信息營利的方式是否可行？
該電競俱樂部擬開發的另一款APP，從運營模式上分析，屬於通過互聯網向上網用戶提供信息的服務活動。互聯網信息服務分兩類，一類是經營性互聯網信息服務，是指通過互聯網向上網用戶有償提供信息或者網頁製作等服務活動；另一類是非經營性互聯網信息服務，是指通過互聯網向上網用戶無償提供具有公開性、共享性信息的服務活動。我國對經營性互聯網信息服務實行許可制度；對非經營性互聯網信息服務實行備案制度。
筆者認為，電競俱樂部擬開發的第二款APP如果僅是提供電競賽事信息，沒有利用發佈的信息去引誘用戶投注博彩，也沒有為其他第三方博彩公司代理投注、發佈廣告，不足以構成賭博罪。但是，俱樂部在未取得經營許可證的前提下，擅自從事經營性互聯網信息服務，會面臨被相關主管部門行政處罰的風險。再者，國務院頒佈的《互聯網信息服務管理辦法》（中華人民共和國國務院令第588號）第4條第2款明確規定，未取得許可或者未履行備案手續的，不得從事互聯網信息服務。就是說，如果未取得許可非法經營互聯網信息服務，達到刑事案件立案追訴標準的，可能會以非法經營罪追究刑事責任。
最後，我們進入話題的敏感區。最近，某電競俱樂部因為涉嫌買外圍被英雄聯盟LMS賽區永久除名，那麼，買外圍達到什麼程度會構成犯罪？如果選手利用擔任平臺主播機會在直播間“菠菜”，達到什麼標準會被認定為聚眾賭博？
如果是電競選手自身參與外圍，沒有組織其他人參與也沒有發展下線或作代理，這只是其個人行為，既不涉及犯罪也與俱樂部無關。如果是俱樂部集體參與外圍，同時打假賽配合演技，由於我國刑法沒有規定賭博罪和開設賭場罪是單位犯罪，根據相關司法解釋的規定，公司、企業、事業單位、機關、團體等單位實施刑法規定的危害社會的行為，刑法分則和其他法律未規定追究單位的刑事責任，對組織、策劃、實施該危害社會行為的人依法追究刑事責任。
以營利為目的，具有下列情形之一的，屬於“聚眾賭博”：1、組織3人以上賭博，抽頭漁利數額累計達到5000元以上的；2、組織3人以上賭博，賭資數額累計達到5萬元以上的；3、組織3人以上賭博，參賭人數累計達到20人以上的；4、組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。俱樂部集體買外圍或者主播在直播間“菠菜”達到以上數額標準的，可能會構成賭博罪。
作者：康樂律師 專注網遊和電競的法律實務研究，擔任多名主播、電競選手的私人法律顧問，為獨立遊戲工作室和電競俱樂部提供專項法律服務，解決經紀合同、勞動合同、著作權、不正當競爭等糾紛。
閱讀更多 康樂律師 的文章
