01【导语】
捡尸，是酒吧里的行话，主要是指一些人在酒吧里面或者酒吧附近蹲守，捡拾醉酒不省人事（像尸体）、半醉不醉的女性带去开房，在女性意识不清或没有反抗能力的情况下与其发生性关系。一般而言，捡尸会触犯强奸罪。今天我们来看一个跟捡尸有关的案例。
02【案例】
小美曾经喝醉酒在酒吧门口被人捡尸，后检查发现自己患上艾滋病，由此对那些捡尸者产生憎恨。小美为了报复那些捡尸者，故意去酒吧喝醉酒等被人捡尸，想以此方式向捡尸者传染艾滋病病毒。一天晚上，小美喝得不省人事，被小强捡尸。小强果然中招，被感染了艾滋病病毒。
03【问题】
1. 怎么评价小美的行为？
2. 怎么评价小强的行为？
04【分析】
第一，小美的行为构成故意伤害罪
艾滋病，众所周知，目前来说既无有效疫苗预防，也无特效药物治愈，会死人的。我们知道，艾滋病是可以通过性行为来传染的。在本案中，小美虽然也是一个被害者，但其明知自己有艾滋病而把自己灌醉，等着被他人捡尸，借此方式传染艾滋病以报复那些捡尸者，同样会触犯法律。
在早些时候，理论界和实务界对明知自己有艾滋病而与他人发生性关系的定性有两种观点：
- 一种观点认为：应认定为故意杀人罪。
其理由在于：艾滋病属于不治之症，如果故意传染给他人，虽然不会立即致死感染者死亡，但是死亡却是迟早的事情，这等于变相剥夺了他人的生命权利，无异于故意杀人。
- 一种观点认为：应认定为故意伤害罪。
其理由在于：艾滋病和艾滋病病毒是不同的概念。从医学角度来讲，人不会死于艾滋病，而是死于与艾滋病相关的疾病。感染艾滋病并不必然导致死亡，虽然目前还没有根治艾滋病的特效药物，但普通的艾滋病感染者终身服药能活到正常人的平均寿命。正是基于此，此种行为不符合故意杀人罪的构成要件，并不是故意杀人，但这种行为肯定会使他人身体遭受折磨，宜认定为故意伤害罪。
由于这两种观点都有一定的支持者，法律适用混乱，两高在2017年7月25日出台《最高人民法院 最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》，该解释明确规定：明知自己感染艾滋病病毒，故意不采取防范措施而与他人发生性关系的，依照刑法第二百三十四条第二款的规定，以故意伤害罪（重伤）定罪处罚，量刑三年以上十年以下。
小美明知自己有艾滋病而把自己灌醉，等着被他人捡尸，借此方式传染艾滋病以报复那些捡尸者，虽然这有可能不会导致他人感染艾滋病毒，但也可能导致他人感染，主观上至少是放任的故意，而且确实导致小强感染，应当认定为故意伤害罪。小美所针对的人虽然是不确定的，但被伤害的人只是小强，故不会触犯以危险方法危害公共安全罪。
第二，小强的行为不构成犯罪
前面提到，一般而言，捡尸触犯强奸罪。强奸罪，是指违背妇女意愿，采取暴力、胁迫或者其他手段强行与妇女发生性关系的行为。但是，小强的行为却不构成强奸罪。
- 小强的行为并未违背小美意愿
小美明知自己有艾滋病而把自己灌醉，是等着被他人捡尸，进一步来说是等着被捡尸者“强奸”，捡尸者“强奸”小美并未违背小美意愿。行为人违背妇女意愿而与其发生性关系的，不是强奸行为。
- 小强的行为属于法律认识错误
刑法上的认识错误是指行为人对于自己的行为在法律上的意义或者对有关客观事实存在的不正确认识，这会影响罪与非罪。再次不谈认识错误的细分。只说其中一种法律认识错误——误无罪为有罪，是无罪。小强的“强奸”行为即这种法律认识错误，其误认为构成了犯罪，但是依照法律并不构成犯罪，故小强的行为应当认定为无罪。
05【启示】
目前，女孩因为喝醉酒被捡尸的现象屡见不鲜，究其原因，还是因为女孩子们不注重保护自己，给捡尸者留下机会。一方面，我们要通过法律严惩捡尸这种犯罪行为；另外一方面，也提醒喜欢泡吧或者夜生活的女孩们，不要单独出去喝酒，喝酒前要确保有信得过的朋友将自己安全送回家，千万不要因为一时贪杯而后悔莫及！
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