姜傑律師按：黑社會性質組織，是相對於正常社會而言的。黑社會性質組織要想發展壯大，就必須有一定的經濟基礎，《刑法》稱之為有“一定的經濟實力”。如何理解一定的經濟實力？一定的經濟實力在相關司法解釋（紀要）中定為20-50萬元。這20-50萬元是否指違法所得？是否指經營流水？抑或應收賬款？
姜傑律師認為根據刑法規定的精神，如果犯罪團伙沒有坐大成勢，沒有稱霸一方，就不存在一定的經濟實力。或者說黑社會性質組織的經濟實力更應該綜合其他三個特徵來考慮，如果其他三個特徵不具備，則沒有必要考慮經濟特徵。我曾思考過這樣的問題：有沒有自己幹黃（倒閉）的黑社會？答案是：沒有。如果自己能幹黃，它就不是黑社會。
——陳鵬等十人組織、領導、參加黑社會組織案二審辯護詞（經濟特徵之辯）
第一部分 組織、領導、參加黑社會組織罪的辯護
一、本案不具備黑社會性質組織的組織特徵。
（此部分在上一篇文章中，打開標題鏈接可見）
二、本案不具備黑社會性質組織的經濟特徵。（證據在判決書34頁）
一審認定“該組織通過非法放貸、開設賭場並放碼聚斂錢財，其違法所得用於組織活動，有一定的經濟實力。”（詳見一審判決書第19頁）“經湖北咸豐振興會計師事務所鑑定，雲鵬公司的非法所得300.31288萬元、非法放貸未收回收入191.3萬元。”（詳見一審判決書第20頁）
因上述“非法所得”“非法放貸未收回收入”都是依據湖北咸豐振興會計師事務所司法鑑定這一證據得出的，而該鑑定結論因依據被告人口供作出，且沒有鑑定人簽名，違反《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十七條規定和司法會計準則，本辯護人已於2019年10月14日向法院遞交了《 》（詳見 ）。法院的庭前會議決定最終還是沒有同意重新鑑定。那麼，這一個不合法的證據如果不在二審訴訟中予以否定，將給判決留下硬傷。
如果法院把鑑定結論否定，不作為二審證據使用，同樣，法庭不能僅憑CP口供作出相關認定。
《刑法》第二百九十四條第四款第二項規定“(二)有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經濟利益，具有一定的經濟實力，以支持該組織的活動;”
“一定經濟實力”在《2009年紀要》解釋為“一定的經濟實力是黑社會性質組織坐大成勢，稱霸一方的基礎。”，反過來說，如果沒有坐大成勢，沒有稱霸一方，就無法考量或無需考慮“一定的經濟實力”
《2015年紀要》解釋“‘一定的經濟實力’，是指黑社會性質組織在形成、發展過程中獲取的，足以支持該組織運行、發展以及實施違法犯罪活動的經濟利益。……
各高級人民法院可以根據本地區的實際情況，對黑社會性質組織所應具有的‘經濟實力’在20-50萬元幅度內，自行劃定一般掌握的最低數額標準。
是否將所獲經濟利益全部或部分用於違法犯罪活動或者維繫犯罪組織的生存、發展，是認定經濟特徵的重要依據。無論獲利後的分配與使用形式如何變化，
只要在客觀上能夠起到豢養組織成員、維護組織穩定、壯大組織勢力的作用即可認定。”根據前述司法解釋，不難看出“經濟實力”不等於“違法所得”。
特別要指出的是，“經濟實力”不是指經營流水和應收賬款，也不是指犯罪所得。而本案雲鵬公司僅在CP個人賬戶存有2916.27元，並沒有達到《2015紀要》規定的“經濟實力”的標準。
事實上雲鵬公司不僅沒有坐大成勢，而且到2016年低隨著CYH的實際離開，只剩下CP帶著一個員工清理欠款，到2017年因為大量借出去的款收不回來已經面臨倒閉，人員也只有CP、YXF兩人了。自己公司的錢都要不回來，何談稱霸一方？
此外，通過上述紀要、司法解釋可以看出，在黑社會性質組織的四個特徵中，經濟特徵更依賴其他三個特徵，如果其他三個特徵不具備，黑社會性質組織不成立，也無從談起“足以支持該組織運行、發展”。
原審認定CP向親朋好友的借款為“資助”是錯誤！
資助是指無償給予的幫助，而本案CP的債權人都是為了謀求利息收入而借錢而CP及雲鵬公司的，他們約定的利息為月息2分（即2%），年利率也就是24%，這些都在民間借貸許可的利率範圍之內。
一審更錯誤的是把CP從家裡及父母家裡借的錢認定為資助犯罪並予以追繳。
原審認定“被告人CP、CYH設立的雲鵬公司及個人及家庭直接用於或資助違法犯罪活動的財物應依法沒收和追繳。”
如果這些債權人及CP家人是資助犯罪，那就應該把這些債權人、CP父母都抓起來以共同犯罪論處，才更符合一審法院的認定邏輯！
事實上沒有證據顯示這些債權人、CP家人及其父母明知CP及雲鵬公司從事違法犯罪活動而提供資金支持。
正因為把CP及雲鵬公司外借款錯誤認定為“資助”，才導致不計成本地認定雲鵬公司違法所得及經濟實力。
……
辯護人：律師姜傑
北京姜傑律師事務所
2019年11月30日
以上是姜傑律師《辯護詞》第一部分“組織、領導、參加黑社會組織罪的辯護”經濟特徵的辯護。
辯護詞第一部分“組織、領導、參加黑社會組織罪的辯護”，有關行為特徵的辯護待續……
北京姜傑律師事務所
2019年11月30日
以上是姜傑律師《辯護詞》第一部分“組織、領導、參加黑社會組織罪的辯護”經濟特徵的辯護。
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