六月下旬，家住西安雁塔区的小凡在当地拆迁部门组织的违建强拆过程中，损失了珍藏十多年的动漫手办模型，仅这些模型就价值15万元。
小凡称，5月31日左右，有自称拆迁办的人到他家，声称他家的房屋是违章建筑。6月12日，有人在小凡家门上张贴了违章建筑拆除通知。6月21日，西安市雁塔区月登阁村拆迁指挥中心联合城管执法队对小凡家实施了强制拆除工作。
从小凡得知自家房屋是“违章建筑”至房屋被强制拆除，仅过了21天而已，拆迁的行动为何如此迅速？
图片来自上游上游新闻
其实对于本案，我们需要考虑以下几个问题：
第一，小凡家的房屋究竟是不是违章建筑？
集体土地上的违章建筑，一般指的是违反《城乡规划法》的有关规定，未经有关国家行政机关的规划建设批准、没有取得产权证的建筑。这里我们要注意的是，《城乡规划法》的生效日期是2008年1月1日，依据法不溯及既往原则，2008年之前在集体土地上建造的房屋，即便未经批准且没有取得产权证，也是不得被认定为违建的。那么，如果是2008年以后建的房呢？那就只能认命，稀里糊涂被拆掉吗？这就涉及到第二个问题。
第二，认定违章建筑的主体和程序是否合法？
对于违章建筑的认定，《城乡规划法》明确规定了其认定主体是县级以上人民政府城乡规划主管部门和乡镇人民政府。本案中的认定主体是西安市国土资源局浐灞分局，因此主体的确是合法的。但是有权机关认定违法建筑需经立案、调查、决定、送达等法定程序，期间还要听取行政相对人的称述和申辩，告知其申请听证的权利，如果相对人要求听证的，行政机关应当组织听证，此外，行政机关还需要告知相对人有申请复议和提起诉讼的权利。
而在本案中，西安市国土资源局浐灞分局只是委托拆迁办向小凡送达了《接受调查通知书》，并没有履行其他法定程序，因此其认定违章建筑的程序是违法的。
第三，拆迁指挥中心联合城管执法队的强拆行为是否合法？
根据《行政强制法》和《城乡规划法》的相关规定，只有县级以上人民政府有权责成有关部门进行强制拆除，或者请求法院进行司法强拆。本案中的拆迁指挥中心和城管执法队显然不具有法定职权和主体资格，其无权直接实施强拆行为。
图片来自上游新闻
其实对本案来说，如果小凡家的房屋所在地正在实施或者即将实施征地拆迁，那么本案就是个典型的“以拆违代替拆迁”行为。实践中这种现象其实并不少见，广西武鸣、贵州遵义、安徽宣城等多地均有此类现象，甚至可以说是“有拆违必有拆迁”。在廖明耀诉龙南县政府强拆案件（2014年最高法征收拆迁十大典型案件之一）中，龙南县国土部门直接将廖明耀的部分房屋认定为违建并强制拆除，后本案经我律师团队和廖先生的通力协作，最终答应了官司，并获得了合理的赔偿。我们认为，有关部门为了尽快完成拆迁进度，而将拆迁范围内的房屋认定为“违章建筑”，这其实是为了配合拆迁工作而采取的不正当手段，违背了依法行政的基本原则。
图片来自上游新闻
回到本案中，小凡在维权过程中有哪些优势和劣势呢？
首先，小凡的优势在于他及时报了警，警方也出具了《报警回执》，而且小凡对强拆行为和自己的物品损失进行了拍照录像，这些证据可以用来证明拆迁指挥中心和综合执法队的强拆行为违法。
但是在主张国家赔偿的过程中，类似于绝版手办之类的收藏品，因为很难对其进行价值的认定，在主张赔偿的时候很难证明自己的实际损失，赔偿义务机关往往也不会认可收藏品的溢价，这也就是小凡的劣势。
每一个手办迷对自己的收藏品都是及其喜爱，一下子损坏了多，经济损失暂且不谈，心里的伤痛却难以言表。据报道，当地拆迁办公室已经着手处理此事。希望拆迁办能妥善处理此事，给小凡一个合理的交代。我律师团会持续关注此案。
閱讀更多 藍秦說法 的文章
