『兩個股東分配股權時，千萬別再每人50%了，弄不好，連股東會都開不成，公司無法運轉，死翹翹!』
公司有兩個股東時，做股權設計不要五五分，這不是講兄弟感情的時候，這是為投資失敗埋下伏筆!
股權均分的失敗案例已有不少，這個最高法院發佈的指導案例，再次為股權五五分敲響警鐘。
凱萊公司2002年成立，股東林方、戴明各佔持股50%。這個股權架構，實在不咋的。
公司法規定“董事、高級管理人員不得兼任監事”，監事的作用是強化對公司經營權的監督，高管人員是經營權的執行者，屬被監督的對象，二者不得兼任，意在監督權和經營權的分離。
但二人的分工是：戴明任執行董事兼法定代表人，林方任總經理兼公司監事。但總經理屬高級管理人員範疇，林方又擔任監事，與法律規定不符。
凱萊公司章程規定：股東會的普通決議須經代表二分之一以上表決權的股東通過，由股東按照出資比例行使表決權。
該公司股東持股比例、議事方式與表決程序的制度設計本身，使其更易於出現表決僵局，而且僵局一旦形成，難以打破。
01
股東有間隙，互發律師函
2006年起，兩個股東矛盾漸顯。互發通知召開會議，林方要求重選執行董事、甚至要求解散公司，矛盾不斷升級已影響公司內部機制的運作。
當年5月9日，林方提議召開股東會，但戴明認為其無權召集會議，股東會沒開成。
林方委託律師先後5次向凱萊公司和戴明發律師函，稱自己享有股東會二分之一表決權，因股東權益受到嚴重侵害，已按章程規定表決通過解散公司的決議，要求戴明提供財務賬冊等資料供其查閱、分配公司收入、解散公司。
戴明不同意解散公司，三次回函稱林方作出的股東會決議沒有合法依據，要求林方交出財務資料。
監事有行使“檢查公司財務”的職權，但監事如何行使職權，《公司法》沒有設置限制條件(章程的個性化設計非常重要)，但執行董事戴明卻以各種理由不予配合，林方無法對戴明的行為監督糾正。
從2006年6月至今，凱萊公司未召開過股東會。服裝城管委會調解委員會兩次組織調解，均未成功。
林方起訴請求解散公司。
林方有權請求法院解散公司嗎?
公司法規定，持有公司全部股東表決權10%以上股東，可以請求法院解散公司。林方持股50%，符合提起公司解散訴訟的法定標準。
凱萊公司及戴明辯稱：公司運營狀態良好，不符合解散的條件，股東矛盾有其他解決途徑，不用通過法院強制解散公司。
蘇州市中級法院一審判決駁回林方的訴訟請求，被江蘇省高級法院二審撤銷，改判解散凱萊公司。
判決生效了，但凱萊公司及戴明不服，向最高法院申請再審。
02
如何認定經營管理陷入嚴重困難
公司經營管理陷於嚴重困難，是不是大家理解的嚴重虧損、入不敷出、資金缺乏等經營性困難?這個理解就比較片面了!
實際上，“公司經營管理發生嚴重困難”的側重點在於公司管理方面存有嚴重內部障礙，如股東會機制失靈、無法就公司的經營管理進行決策等。
公司是否盈利不是判斷標準。在公司內部已無法正常運行、無法對公司經營作出決策，即使公司尚未處於虧損狀況，也不能改變公司經營管理已發生嚴重困難的事實。
首先，應當從公司的股東會、執行董事、監事的運行狀況進行綜合分析，予以確定。
凱萊公司章程規定，股東會決定公司經營方針與投資計劃、審議批准執行董事的報告等相關職權。現在連股東會都無法召開，執行董事的行為則無法代表股東會的意志，在互有矛盾之下，執行董事體現的僅是對立股東中一方的個人意志。
本案兩個股東各持股50%，公司章程規定“股東會的決議須經代表二分之一以上表決權的股東通過”，二人又一致認可“二分之一以上”不包括本數，潛臺詞是任何決議單獨誰都無法表決通過，除非都表示同意。
因此，兩個股東的持股比例與議事規則，等於賦予股東一票否決權。只要兩名股東意見有分歧、互不配合，就不可能形成有效表決，影響公司運營是顯而易見的。
公司已連續4年未召開股東會，無法形成有效股東會決議，想通過股東會決議的方式對公司經營管理已不可能，股東會應用機制已經完全失靈。
兩個股東互有矛盾，執行董事戴明管理公司的行為，已無法貫徹股東會的決議。監事林方也不能正常行使監事職權，無法發揮監督作用。
其次，凱萊公司陷入僵局，內部運營機制早已失靈，林方的股東權、監事權長期處於無法行使的狀態，其投資凱萊公司的目的無法實現，利益受到重大損失。
經自行化解和他人多次調解，仍無法達成一致意見，公司的僵局長期難以得到解決。
股東設立公司的目的，是通過公司正常運轉及實現股東權利通道的暢通，最終獲取投資收益。但從本案看，申請解散公司的一方的投資目的已無法實現。
法院強制解散公司應當慎重，但《公司法司法解釋(二)》第五條明確規定“當事人不能協商一致使公司存續的，人民法院應當及時判決”，對確實無法存續的公司，應及時予以解散清算。
最終，最高法院認為凱萊公司的經營管理已發生嚴重困難，已符合法律規定的司法解散的條件，駁回凱萊公司、戴明的再審申請。
創業公司的股權設計不可隨意，要根據公司實際情況深入分析，更需要從法律層面考量，不可倉促，否則投資不成，又致人不和財不旺。
作者戚謙，納百川股權發起人，律所合夥人，專業股權律師。
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