原油地板价之下还有地狱,从法律视角看原油宝的定性

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前言

4月20日,WTI原油期货5月合约跌至负值,虽然历史性的负油价仅仅只是昙花一现,但是它导致的一系列问题却在不断浮出水面。负油价到底引爆了多少“地雷”?


原油地板价之下还有地狱,从法律视角看原油宝的定性

来源:金十数据


01

原油宝穿仓


美原油期货跌入负值后,中行的原油宝是第一个被曝出穿仓的。4月21日是美原油05合约最后一个交易日,而4月20日是“原油宝”美国原油产品当期结算日,当天刚好碰上了历史上最低结算价-37.63美元/桶。


约46%中行客户主动平仓离场,约54%中行客户移仓或到期轧差处理(既有做多客户,也有空客户)。那原油宝事件到底造成了多大的损失呢?


22日,中行确认WTI原油5月期货合约CME官方结算价-37.63美元/桶为有效价格,这意味着做多的中行客户不仅亏掉了所有的本金,最终还要倒贴一大笔钱给银行。


这部分投资者不仅本金亏完,还面临倒欠银行一大笔钱。比如,有一名投资者在网上晒出了自己的结算单,他在中行的“原油宝”上投了388万元的多单,但因为半夜油价暴跌,一觉醒来发现自己亏损高达920万。也就是说,不仅本金都亏光了,还倒欠了银行532万。


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据悉,中行原油宝有6万余客户,按照协议结算价统计,6万余客户的保证金42亿元全部损失,最后还欠中行保证金逾58亿元。中行该产品多头头寸约在2.4万手到2.5万手,估计总体损失规模应不少于90亿元


受原油宝事件影响,中行的股价本周累计下跌达4.19%,市值蒸发达440亿元。


02

集体诉讼


4月24日,在某个中行原油宝事件维权群内,已经有700余人填写表格,以统计个人姓名、所处位置、购买量、损失金额等相关信息,并着手起诉中国银行。


25日,该维权群内又有新进展,登记人数已上升至1000余人,此外,维权人已对接了律师事务所,并拟出三种诉讼主张。


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中行原油宝事件持续发酵,着手集体诉讼的中行“原油宝”维权人已经突破1000名,

且不断有新的投资人咨询如何加入集体诉讼


这一千余名中行原油宝维权人拟出的诉讼主张有三种


1、合同无效追回所有本金;

2、4月20日22点停止交易,按此价格赔偿;

3、低于20%保证金,银行应强制平仓,按此赔偿。


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图片来源:手机截图

从投资者手中获得的《中国银行股份有限公司金融市场个人产品协议》中,关于保证金方面是这样规定的:“甲方交易专户中保证金充足率下降至50%以下、强制平仓最低保证金比例以上时,甲方应按照乙方提示及时追加保证金”,“乙方可以根据实际的市场情况,确定强制平仓最低保证金比例要求,并至少提前5个工作日公告告知目前强制平仓保证金最低比例要求为20%”。


而在4月22日,中国银行回应“强制平仓时”称:对于原油宝产品,市场价格不为负值时,多头头寸不会触发强制平仓。对于已确定进入移仓或到期轧差处理的,将按结算价为客户完成到期处理,不再盯市、强平。


维权者主张,“低于20%保证金,银行应强制平仓”。


03

原油宝产品的法律性质


原油宝产品究竟属于理财产品,还是期货业务、衍生产品交易业务甚至收益凭证,目前存在许多争议。


根据中国银行官网的介绍:原油宝是指中国银行面向个人客户发行的挂钩境内外原油期货合约的交易产品,按照报价参考对象不同,包括美国原油产品和英国原油产品。


其中美国原油对应的基准标的为“WTI原油期货合约”,英国原油对应的基准标的为“布伦特原油期货合约”,并均以美元(USD)和人民币(CNY)计价。


中国银行作为做市商提供报价并进行风险管理。个人客户在中国银行开立相应综合保证金账户,签订协议,并存入足额保证金后,实现做多与做空双向选择的原油交易工具。


从文字中可以看到中国银行在其中的角色是“做市商”,如果是做市商,那么个人投资者与中国银行之间的法律关系不会是经纪业务性质,否则会有明显的涉嫌违法代理客户参与境外期货交易风险。


我们理解原油宝可以看作中国银行在境内做市,个人投资者与其是一种交易对手关系,即个人投资者通过与中国银行做类似场外衍生品交易对手的方式参与投资挂钩境内外原油期货合约的交易产品,中国银行对此实现了代客交易,并事实上成为做市商,在将各种客户指令轧差后将其风险敞口与境外机构或者在交易所风险对冲(也有媒体称中行确实按照客户指令在交易所进行了交易,有待确认)。


如果认为原油宝等纸原油产品的法律性质是期货交易法律关系,可能存在几点问题:


(1)纸原油产品交易并不在期货交易场所发生;

(2)交易标的不是《期货交易管理条例》所称的“期货合约”(规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数量标的物的标准化合约);

(3)虽然并未明令禁止,但商业银行境内明确可以开展的期货业务仅限于国债和黄金期货等,不包括原油期货。如果认为原油宝等纸原油产品的法律性质是期货交易法律关系,推出纸原油产品的银行都有可能面临非法经营、合同无效的问题。


根据原银监会颁布的《银行业金融机构衍生产品交易业务管理暂行办法(2011年修订)》(以下简称《暂行办法》)规定,银行业金融机构为承担做市义务持续提供市场买、卖双边价格,并按其报价与其他市场参与者进行的做市交易,属于“非套期保值类衍生产品交易”。


根据该办法规定,衍生产品的本质是一种金融合约,其价值取决于一种或多种基础资产或指数,基本种类包括远期、期货、掉期和期权等。并且,该办法明确,所称客户是指除金融机构以外的个人客户和机构客户;也就是说,个人投资者可以参与银行业金融机构衍生产品交易业务。


这一点从监管上与证监会有较大区别,证监会不允许证券期货机构与个人投资者开展场外衍生品交易。


从官网介绍初步看来,原油宝可能属于受《暂行办法》规范的银行业金融机构衍生产品交易。


但需要注意的是,原油宝挂钩的是“WTI原油期货合约”和“布伦特原油期货合约”,从基准标的角度看来,原油宝可能不属于“初级衍生产品”,而是以衍生产品为基础资产或挂钩指标的再衍生产品。


然而,根据《暂行办法》第18条规定银行业金融机构不得自主持有或向客户销售以衍生产品为基础资产或挂钩指标的再衍生产品。由于网传版本的《中国银行股份有限公司个人账户商品业务交易协议》(以下简称“原油宝产品协议”)中并未涉及原油宝产品交易模式的具体信息,考虑到国际期货交易和做市交易的特殊性,原油宝究竟属于“非套期保值类衍生产品”抑或“再衍生产品”,仍需要结合产品交易的具体模式进一步判断。


也有观点认为原油宝其实属于一种对原油合约进行了证券化处理的“浮动收益凭证”,这种产品在华尔街被称为“linked notes”,又被称为“连结型证券”,属于证券衍生品的范畴。


但是国内商业银行应该是不能发行此类产品的。而且原油宝的具体交易方式不同于收益凭证的发行。


从国内金融监管来看,无论是代理客户进行境外期货交易,还是和投资者签署类似场外衍生品交易的协议,都存在一定的灰色地带。


04

中国银行回应


中国银行此前回应:将在法律框架下承担应有责任


4月24日晚间,中国银行再发声明,对“原油宝”产品情况进行说明。


中行表示:

自4月6日起,中行通过短信、电话、公众号、官方微博等多种渠道,向“原油宝”客户多次进行针对性风险提示,特别是4月15日以后,每日向客户进行风险提示。


4月20日是“原油宝”美国原油产品当期结算日,约46%中行客户主动平仓离场, 约54%中行客户移仓或到期轧差处理(既有做多客户,也有做空客户)。


针对“原油宝”产品挂钩WTI 5月合约负结算价格事宜,中行持续与市场相关机构沟通,就4月20日市场异常表现进行交涉。


中国银行对客户在疫情全球蔓延、原油市场剧烈波动情况下,投资“原油宝”产品遭受损失深感不安。我们一直在积极倾听大家心声和市场关切,全面审视产品设计、风险管控环节和流程,在法律框架下承担应有责任,与客户同舟共济,尽最大努力维护客户合法利益。


原油地板价之下还有地狱,从法律视角看原油宝的定性

原油地板价之下还有地狱,从法律视角看原油宝的定性


写在最后


印度也曝出类似“原油宝”的事件,4月20日在WTI原油5月期货合约价格跌至负值之后,印度多种商品交易所(MCX)最后以-2884卢比/桶(约合-37.63美元/桶)的价格进行平仓,这在当地也是前所未有的事情。一些损失惨重的经纪商直接向孟买高等法院起诉,对MCX的最后平仓价格提出质疑。


据悉,MCX拥有全印度94%以上的原油期货交易量,因此,印度版的“原油宝”事件在当地的影响更大。


大亏之后,投资者该吸取哪些教训?


对于投资者自身来说,在做决策前应该多思考,不要试图去赚取超过自己认知之外的利润。美原油的这次移仓换月以及原油宝事件还暴露出一个问题,大部分交易者或者投资者其实对自己投资的产品并不了解,很多人甚至都不了解移仓换月的规则,以及自己购买的产品何时移仓。因此,这些人在事前很难留意到潜在的风险,往往出事了才“恍然大悟”。


因此,在投资之前,投资者一定要对自己投资的产品知根知底,光知道怎么买入和卖出是远远不够的,还要了解产品的设计规则,背后对标的是什么资产,以及一些潜在的风险点。


通过负油价引发的一系列亏损事件,投资者或许应该从中吸取以下教训:


1)永远不要急着抄底,这次很多人遭殃就是因为想抄底原油,结果却没想到原油地板价之下还有地狱;


2)不要参与自己看不懂的行情和投资品种,更不要试图赚取超出自己认知范围之外的利润;


3)在从未出现的极端行情面前,不要用以往的思维方式去做决策,这时候观望才是最安全、稳妥的方式。


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