原告
殷xx
代理律師
陳朝陽 北京萬典律師事務所律師
熊琳宏 北京萬典律師事務所實習律師
被告
西昌市xx街道辦事處（原西昌市xx鄉人民政府）
基本案情
原告殷女士系四川省西昌市xx村村民，在村宅基地上擁有房屋用於居住，2019年11月西昌市xx鄉人民政府認為該房屋涉嫌違建立案查處。後於2019年11月29日作出《責令限期拆除違法建設決定書》，限原告3日內自行拆除案涉房屋。
隨後殷女士委託北京萬典律師事務所陳朝陽、熊琳宏（實習）律師維權，並第一時間向西昌市人民政府提起行政複議，西昌市人民政府於2019年12月3日受理，並於2020年1月16日作出西府複決字（2019）xx號行政複議決定書，撤銷了案涉《責令限期拆除違法建設決定書》。
在西昌市人民政府於2019年12月3日受理行政複議後，西昌市xx鄉人民政府於2019年12月9日又作出西海強拆（2019）第1號《依法拆除決定書》，決定於2019 年12月10日依法對原告的違法建設予以拆除，該《依法拆除決定書》未合法送達原告。2019年12月10日，鄰居把拍攝的《依法拆除決定書》通過微信提供給了原告。
原告根據該《西海強拆【2019】第1號依法拆除決定書》中所敘述的情況得知：被告以原告的房屋未取得任何用地和建設審批手續，違反了《中華人民共和國城鄉規劃法》第四十一條的規定，認定屬違法建設。
2019年12月10日西昌市xx鄉人民政府已對原告的房屋進行了強拆。
律師觀點
針對本案中《依法拆除決定書》，萬典律師認為：
根據《中華人民共和國行政強制法》第三十八規定:催告書、強制執行決定書應當直接送達當事人。當事人拒絕接收或者無法送達當事人的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定送達。
第44條規定∶對違法的建築物、構築物、設施等需要強制拆除的，應當由行政機關予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政複議，或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關可以依法強制拆除。
根據以上規定被告未將《依法拆除決定書》直接送達原告，且在原告已對被告作出的西海限拆（2019）第2號《責令限期拆除違法建設決定書》提起行政複議的情況下仍然出具《依法拆除決定書》，明顯違反法律程序性規定和禁止性規定。
一審勝訴
2020年1月2日原告向四川省西昌市人民法院提起行政訴訟，2020年5月8日法院作出如下判決：
撤銷西昌市xx街道辦事處（原西昌市xx鄉人民政府）於2019年12月9日作出的西海強拆（2019）第1號《依法拆除決定書》。
拆遷方上訴，二審被確認違法！
一審判決作出之後，被告西昌市xx街道辦事處向四川省涼山彝族自治州中級人民法院提起上訴，中院審理認為：
本案中因被上訴人的房屋已於2019年12月10日已被拆除，不具有可撤銷的內容，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第七十四條第二款第（一）項“行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認違法：（一）行政行為違法，但不具有可撤銷內容的；”之規定，對原xx鄉人民政府作出的西海強拆〔2019〕第 1號依法拆除決定書應確認違法。一審法院認定事實清楚，但適用法律不當，本院予以糾正。據此，本院依照《中華人民共和國行政訴訟法》第八十九條第一款第（二）項之規定，判決如下∶
一、撤銷西昌市人民法院（2020）川3401行初x號行政判決;
二、確認原西昌市xx鄉人民政府作出的西海強拆〔2019〕第1號依法拆除決定書的行政行為違法。
一、二審案件受理費各50元，共計100元，由上訴人西昌市xx街道辦事處（原西昌市xx鄉人民政府）負擔。
本判決為終審判決。
