二狗公司注册登记好了，他很高兴。本来约好了明天开着他的敞篷拖拉机带我去兜兜风的，没想到今天急冲冲的跑来找我。二狗进门一把抢过我手里的茶杯，里面的茶一口气干掉了，然后气喘吁吁的跟我说：“哥，我公司出事了，咋办？”
通过二狗捶胸顿足的讲述，我听明白了。原来是在公司设立的过程中，二狗的一个合伙人以公司的名义买了一箱北京二锅头送给了老丈人，现在卖酒的找到二狗刚登记好的公司来结货款了。
我叹了口气，拍了拍二狗的肩膀，说道：“这涉及到设立中公司对外签订合同效力的问题，听我来慢慢跟你讲啊。”
这所谓设立中公司是指自发起人签订发起人协议或者达成发起合意时，至设立登记完成前，尚未取得法人资格的主体。就拿二狗你的公司来说，你跟你的合伙人达成设立一个公司的合意后，到公司设立登记完成前，你的公司就属于设立中公司。设立中公司本质上属于你与几个合伙人之间的合伙。
二狗恍然大悟道：“哦，对，我那合伙人给他老丈人买二锅头时我公司还没有设立登记完成。”随后，二狗又好像想到了什么，急忙大声问道：“那这么说，我们公司要不要付钱给卖酒的？我······”我伸手制止了他继续发问，“你且听我慢慢道来。”
设立中公司对外签订合同的效力怎样，要分不同的情况看待，具体而言可分两种。
一种是发起人为设立公司以自己名义对外订立的合同。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释（三）》）的规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”
也就是说，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同的，因合同上载明的合同主体是发起人，所以一般情况下是由发起人承担合同责任的。但是如果公司成立后对发起人签订的这个合同表示确认或者公司已经实际成为了合同主体（享有权利、履行义务），而且合同相对人也请求公司承担合同责任的话，就应当由公司承担合同责任。
这里其实参照了《合同法》第四百零三条委托人介入权及第三人选择权的规定，此时的公司相当于委托人，发起人就相当于受托人，合同相对方就是第三人。公司对合同表示确认，就相当于行使了委托人介入权，取代受托人成为合同主体；公司实际享有权利或履行义务后，合同相对人请求公司承担责任就相当于第三人行使了选择权，选择委托人作为相对人主张其权利。
听到这里，二狗有点坐不住了。“我问你的是我的合伙人以公司的名义给他老丈人买二锅头咋办，你在这跟我扯发起人以个人的名义签订合同，是不是明天不想我送你和村花了？”我又伸手拍了拍他的肩膀道：“别急嘛，这不是还有其他读者嘛，我得讲全。对了，刚才发起人的概念好像忘了说。”
二狗生气地推了我一掌，“滚犊子，发起人不就是为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人嘛，包括有限公司的股东。”二狗说完咽了口唾沫，接着略带炫耀的语气说：“这些我都知道，你那些所谓的读者不会不知道吧，赶紧往下讲，再不讲我走了啊。”
我急忙拉住转身欲走的二狗，可不能让他走了，他要走了我和村花明天怎么去镇上看电影啊。一番拉扯终于让二狗重新坐下来了，我端起茶杯吹了吹气，发现没水了。刚想起身倒水，发现二狗那牛大的眼睛正瞪着我，我只得放下茶杯给二狗继续讲。
这设立中公司对外签订合同的第二种情况就是你现在碰到的这种，即发起人在公司的设立阶段以设立中公司的名义订立合同。那么此时合同责任由谁来承担呢？
根据《公司法解释》第三条规定：“发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。”
也就是说一般情况下是由公司承担合同责任，因为此时公司是合同中载明的合同主体；但是，如果有证据证明发起人以公司的名义签订合同是为了自己的利益的话，公司就可以主张自己不承担责任。
带入到二狗你这个事情当中，要是你有证据证明你的合同人确实是买酒送给了他的老丈人，那么你就可以主张不由你的公司承担责任。二狗闻言喜上眉梢，“我马上就找证据去。”
我伸手又拉住了二狗，“你别急啊，这一条还有个但书呢，意思是如果卖酒的不知道你的合伙人是为自己的利益签订的合同，那么他就可以主张自己是善意相对人，还是可以要求公司承担责任。所以你除了找证明你合伙人以公司名义订立合同是为了自己的利益的证据外，还要找到证明卖酒的对你合伙人的行为知情的证据。”
二狗甩开我的手，“好了，知道了，没什么事我就先找证据去了。”说完就跨上他的敞篷拖拉机，用力摇着了火，哒哒哒的跑远了，我只能对着滚滚黑烟喊道：“明天晚上十点半别忘了来接我和村花去看电影啊，记得带上身份证！”
文章：邓毅
审核：黄欢 邹琪
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