“我和你妈同时掉到水里，你会先救哪个？”——你的女朋友有没有问过你这个问题？
如果再被问，该怎么回答？
我们来从法律角度分析一下。让我们一起来看一道2015年国家司法考试真题：
关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（2015/2/52）
A．儿童在公共游泳池溺水时，其父甲、救生员乙均故意不救助。甲、乙均成立不作为犯罪
B．在离婚诉讼期间，丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立过失的不作为犯罪
C．甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未救出母亲。如无排除犯罪的事由，甲构成不作为犯罪
D．甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了几口后将咖啡递给丙，因担心罪行败露，甲未阻止丙喝咖啡，导致乙、丙均死亡。甲对乙是作为犯罪，对丙是不作为犯罪
司法部公布的答案是ACD。先给大家解释一下什么叫做不作为犯罪。所谓不作为，指犯罪人有义务实施且可能实施某种积极的行为而未实施，即“当为而不为”。构成刑法中的不作为犯罪客观上必须具备三个条件：
1、行为人负有实施某种积极行为的义务。
这个特定的义务不是道德上的义务，而是法律明确规定的义务。这种特定义务一般有三个来源：
①法律明文规定的特定义务。如婚姻法规定父母子女、夫妻之间有相互扶养的义务。这里的特定义务只能是由刑法规定的或刑法承认的其他法律规定的义务。
②职务上或业务上要求履行的义务。这种特定义务以行为人具有某种职务身份或者从事某种业务正在执行为前提。如医生有救治病人的义务；正在救火的消防队员有灭火、救人的义务等。
③行为人的先行行为产生的义务。由于行为人先前实施的行为使某种合法权益处于遭受严重损害的危险状态，该行为人有义务采取积极行动去阻止损害结果的发生。简言之，如果甲交通肇事撞伤了乙，甲就有义务马上送乙去医院救治。
2、行为人有履行特定义务的实际可能性。
行为人即使有作为的义务，但是如果因为客观原因他没有履行这个义务的实际可能性，法律认定他不构成不作为的犯罪。如某人因为重病丧失劳动能力，家庭贫困，无法赡养年迈父母，亦不构成刑法上的不作为犯罪。
3、行为人未履行特定的义务。
行为人可能有时也会有一些积极动作，但是，不是履行“特定义务”的行为，即当为、能为而不为特定义务，就构成了不作为犯罪。如甲交通肇事撞伤了乙，乙血流不止，甲没有立即把乙送到医院也没有打120，而只是随便给乙擦了擦血后原地不动直至乙死亡，甲的行为也构成了不作为的犯罪。
通过以上学习，现在你会回答了吗？
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