加多寶與王老吉數年纏鬥至今關注度不減，廣州白雲山醫藥集團有限公司（下稱“廣藥集團”）又上熱搜。其申請的第10833851號商標——“怕上火就喝王老吉”（下稱訴爭商標），在經歷駁回、複審、行政訴訟等拉鋸戰後，北京市高級人民法院於近日作出終審判決，該訴爭商標終被駁回。
第10833851號訴爭商標
01 廣藥集團兩次申請被駁
2012年4月26日，廣藥集團向原國家工商行政管理總局商標局（下稱“商標局”）提出註冊申請訴爭商標，其註冊類別為第32類3201-3203群組。
2013年11月4日，商標局駁回訴爭商標的註冊申請。
廣藥集團不服商標局的駁回決定，向商標評審委員會申請複審。
2014年12月30日，商標評審委員會再次將訴爭商標在複審商品上的註冊申請予以駁回。
其理由為“訴爭商標用在全部複審商品上易使消費者對商品的功能、用途等特點產生誤認，從而導致消費者誤購，已構成2013年修訂的《中華人民共和國商標法》（下稱2013年商標法）第十條第一款第（七）項所指情形。”
02 商標評審委員會兩次敗訴
03 廣藥集團兩次敗訴，訴爭商標被判無效
2018年9月29日，商標評審委員會重新作出決定：訴爭商標予以駁回。
其理由有二：
一、將訴爭商品註冊使用在第32類啤酒、果汁乳清飲料果子粉乳酸飲料（果製品非奶）蔬菜汁（飲料）豆類飲料、無酒精果汁飲料、蘇打水商品上，會使公眾對商品的功能產生誤認，從而違反了2013年商標法第十條第一款第（七）項的規定。
將訴爭商標註冊在水（飲料）、植物飲料、汽水、飲料製作配料、無酒精飲料、酸梅湯商品上，並不會使相關公眾對商品功能等特點產生誤認，不違反2013年商標法第十條第一款第（七）項的規定。
二、由於降火可能是植物飲料等商品具有的功能特點，故若將訴爭商標使用在植物飲料等商品上，易使相關公眾將其作為表示指定商品的功能等特點文字識別，缺乏商標應有的顯著性。
廣藥集團不服商標評審委員會的決定，於是再次向北京市知識產權法院提起行政訴訟。
北京市知識產權法院認為，“怕上火喝王老吉”通常在王老吉涼茶的廣告中作為廣告語使用，而非作為發揮識別商品來源作用的商標使用，因此，廣藥集團對“怕上火喝王老吉”的使用不能使其作為商標獲得顯著特徵。遂駁回了廣藥集團的訴訟請求。
廣藥集團上訴至北京市高級人民法院，北京市高級人民法院作出終審判決，駁回廣藥集團的上訴請求，維持原判。
04 廣告語申請成商標怎麼就這麼難？
眾所周知，“怕上火喝王老吉”是一句廣告語，與之類似的還有“怕上火喝加多寶”，且不說廣藥集團與王老吉有限公司的爭端，單就廣告語申請商標而言，王老吉有限公司同樣折戟，其於2012年6月11日申請在第32類的第11051630號商標——“怕上火喝加多寶”目前處於無效狀態。
第11051630號商標
“怕上火喝王老吉”沒有通過註冊似乎情有可原。筆者通過知產寶檢索“廣告語”關鍵字，發現近三年來共有111篇案例，其中有84條被駁回複審，看來，絕大多數的“廣告語”商標會經歷兩次被駁。
圖源知產寶
筆者隨機查看數個商標駁回複審的理由，“消費者易將其識別為廣告語”“缺乏顯著性”，“已構成《中華人民共和國商標法》第十一條第一款第（三）項規定之情形”是高頻語句。
本文所述案例中，“怕上火喝王老吉”申請失敗的原因一是缺乏顯著性，二是會引起公眾誤認，其實只要避開這些雷區，廣告語也能成為商標。
如第10027781號商標——“關愛牙齒 更關心你”沒有通過註冊申請，但是箭牌糖類有限公司申請的第13491554號商標——“益達關愛牙齒 更關心你”則註冊成功，後者相比前者，顯然是具備了“顯著性”。
第10027781號商標
第13491554號商標
無論是“怕上火喝王老吉”還是“怕上火喝加多寶”，這兩句廣告語沒有被申請成商標，也許是一件好事，否則，不管哪一方申請成功，圍繞“商標”的惡戰都不會少。
（圖片源於網絡，侵刪）
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