大家好，这是胖乎律师的经济金融犯罪解读专栏。
作者：王科栋律师，北京合弘威宇律所事务所刑民交叉部律师，专注于职务犯罪、企业家经济、金融犯罪、涉黑犯罪辩护。
王科栋律师辩护团队办理了众多重大职务犯罪（厅级）、经济金融犯罪（涉案百亿）和企业家、股东经济纠纷系列案件。
导语：非法集资，顾名思义，通过非法的方式（手段）募集资金。那么融资的方式有很多，银行贷款、公司发债、民间借贷……哪些是合法哪些是非法？本文将重点讨论，什么是非法集资，以及当前哪些募集形式可能会导致非法集资。
一、什么是非法集资？
首先需要注意，非法集资不是法律意义上的一项罪名。而是一类犯罪行为的总称。
根据《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》规定：
非法集资是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。
在刑法中，非法集资涉及的罪名主要有：非法吸收公众存款罪，擅自发行股票、公司、企业债券罪，集资诈骗罪。其中比较高发的罪名主要是：
- 非法吸收公众存款罪
- 集资诈骗罪
相较而言，这两个罪名在定罪量刑上都有很大区别。
- 集资诈骗罪强调非法占有目的，集资的目的通常是用于个人挥霍而不是正常经营活动，性质恶劣，刑期上最高可以到无期。
- 而非法吸收公众公众存款罪的4个构成特点：针对不特定对象集资、面向社会公开宣传、承诺保本付息、不具有合法的资质或者许可。通常行为人在主观上没有非法占有的目的，募集款项也主要是用于正常的经营活动，刑期上最高是10年以下有期徒刑。
那么，通常来讲募集资金的方法很多，银行贷款，民间借贷，股权众筹等等，其中有的是合法，有的却是非法，界限在哪里呢？
很多人以为是造成的结果决定非法/合法的性质，比如资金链断裂了，就是非法集资。这是一个很大的误区。
非法集资的认定问题，关键在于募资行为是否合法，也就是“向谁募”，“怎么募”的问题。
二、哪些募资行为是合法的？哪些又是非法的呢？
我们从常见的几种募集资金的方式来谈这个问题：
1、银行贷款——合法
向银行贷款，如果你的资金募集对象是银行这种特定的金融机构，不管采用哪种形式，信用贷款还是抵押贷款等等，都是不会涉及非法集资的。
原因就在于，银行不是不特定的社会公众，包括一些特定的金融机构，企业如果向其贷款募资，那么就是一种合法的募资手段。
2、公司发债——可能非法、可能合法
公司发债的形式主要有两种：一种是公开发债、一种是非公开发债。
- 公开发债，面向的是社会公众，是否合法，关键在于是不是获得了证监会的许可。如果没有，那就是非法。
- 非公开发债，也就是我们说的发行私募债，面向的是特定人群，而不是不特定的社会公众，那是不是就合法了呢？也不是。
——需要注意，非公开发债，也可能涉及非法集资，原因就在于：
发行私募债，是一种私密性的募资行为，首先不能向社会宣传，再一个很重要的是，会有相应的人数限制（200人），同时对于投资者会有相应的资格要求。
如果不能满足这些要求，比如人数上突破了200持有账户的限制，那么就会涉及非法集资。
3、民间借贷——可能合法、可能非法
民间借贷受到法律保护，前提是行为合法、合法的利息。
那么民间借贷行为中，可能涉及非法集资的关键要素就在于，集资对象是不是非特定的社会公众。
简单说，你如果向亲朋好友借款，肯定是没问题的，但是如果你采用了，传单、网络等方式，进行了公开宣传，从而吸引了大量不特定社会公众，那么此时你的募资行为就是非法的。
这里尤其需要注意一点，在实践中，很多被定性非法集资的案件，行为人表示自己仅仅只是向亲友募资，但是进过亲友的口口相传，吸引了社会其他人员。亲友的宣传行为如果你放任不管，那么造成的后果，依旧是需要募资人来承担的。
三、总结
非法集资的认定问题，关键在于募资行为是否合法。即“向谁募”、“怎么募”。
其中很关键的两点是：1、有没有集资的资格资质；2、是不是面向了社会不特定的对象集资。
比如不是银行之类的特定金融机构，向社会不特定公众募集资金；比如公司公开发债，没有获得证监会的许可；比如民间借贷采用了向社会公开募资的宣传手段，那这些行为就属于非法集资。
同样的，如果募资行为是合法的，但是造成了比如无法兑付、或者资金链断裂等结果，也不能就此认定这属于非法集资。
本文为办案之余普法系列文章，多为办案所感，仓促行文，旨在传播法律，为大众提供有帮助的内容。并非专业探讨，力求简单浅显，如果纰漏或晦涩难懂，还请谅解，私信联系提出建议。
专栏作者：王科栋律师 北京合弘威宇律师事务所
专注于职务犯罪、企业家经济、金融犯罪、涉黑犯罪辩护
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