工程纠纷主要种类和法律解决途径

考点一:建设工程纠纷的主要种类

1.建设工程民事纠纷

(1)在建设工程领域,较为普遍和重要的民事纠纷主要

工程纠纷主要种类和法律解决途径

(2)民事纠纷的特点:

1)主体法律地位平等;

2)内容是对民事权利义务的争议;

3)可处分性

2.建设工程行政纠纷

(1)行政行为有:行政许可;行政处罚;行政奖励;行政裁决

(2)行政纠纷的特点:

1)行政行为是执行法律的行为;

2)具有一定的裁量性;

3)行政主体在实施行政行为时具有单方意志性;

4)以国家强制力保障实施,带有强制性;

5)以无偿为原则

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考点二:民事纠纷的法律解决途径

1.建设工程民事纠纷的处理方式主要有四种,分别是

和解、调解、仲裁和诉讼

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2.仲裁的基本特点

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3.诉讼的基本特点

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考点三:行政纠纷的法律解决途径

1.行政复议:跟行政复议机关说,这种行政处理或不作为是不对的,您给再看看,审查合法性、适当性行政复议机关:本级人民政府或上一级行政主管部门。

2.行政复议与行政诉讼的基本关系:

(1)除法律、法规规定必须先申请行政复议的以外,行政纠纷当事人可以自由选择申请行政复议还是提起行政诉讼。

(2)行政将纠纷当事人对行政复议决定不服的,除法律规定行政复议决定为最终裁决的以外,可以依照《行政诉讼法》的规定向人民法院提起行政诉讼。

【单选题】关于行政行为特征的说法正确的是( )。

A.行政行为具有自愿性

B.实施行政行为具有单方意志性

C.行政行为具有不可裁量性

D.行政行为不属于执法行为

答案:B

【单选题】关于民事纠纷解决方式的说法,正确的有( )。

A.调解只能在民事诉讼阶段进行

B.和解可以在民事纠纷的任何阶段进行

C.仲裁机构受理案件的管辖权来自于当事人双方的协议

D.仲裁实行一裁终局制

E.民事诉讼实行两审终审制

答案:BCDE

2Z208020 民事诉讼制度

考点一:民事诉讼的法院管辖

1.级别管辖

我国法院有四级,分别是基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院,每一级均受理一审民事案件(根据案件性质、影响、标的额确定)。

2.地域管辖

(1)一般地域管辖

1)通常实行“原告就被告”原则,即以被告住所地作为确定管辖的标准。

2)对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告

住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。其中,公民的住所地是指该公民的户籍所在地。经常居住地是指公民离开住所至起诉时已连续居住满1年的地方,但公民住院就医的地方除外。

3)同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上法院辖区的,原告可以向任何一个被告住所地或经常居住地法院起诉。

(2)特殊地域管辖

1)因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。

(3)协议管辖制度

合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

(4)专属管辖

1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。

2)注意:建设工程施工合同纠纷适用专属管辖

(P307案例)。

3.移送管辖和指定管辖

1)移送管辖:受理的不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的法院;受移送的法院认为不属于本院管辖的,报请上级法院指定管辖,不得再自行移送。

2)指定管辖:有管辖权的法院由于特殊原因不能行使管辖权的,由上级法院指定管辖;因管辖权发生争议,协商解决不了的,报请共同上级法院管辖。

4.管辖权转移

(1)上级法院有权审理下级法院管辖的一审民事案件,确有必要时将本院管辖的第一审民事案件交下级法院审理的,应当报请上级法院批准

(2)下级法院对其所管辖的一审民事案件,认为有需要由上级法院审理的,可以报请上级法院审理

(3)管辖权转移:有管辖权法院移送给没有管辖权法院,移送管辖:没有管辖权法院移送有管辖权法院

5.管辖权异议

(1)当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出(收到起诉状副本15日内)

(2)异议成立,移送管辖;异议不成立,裁定驳回。

(3)管辖权异议的裁定可以上诉(向上一级法院提起)

考点二:民事诉讼当事人和代理人

1.当事人

(1)民事诉讼当事人主要包括原告、被告、共同诉讼人和第三人共同诉讼人—— 并案处理的当事人

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2.诉讼代理人

下列人员可以被委托为诉讼代理人:

(1)律师、基层法律服务工作者;

(2)当事人的近亲属或者工作人员;

(3)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。

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诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情况下,不能认定为诉讼代理人已获得特别授权。

考点三:民事诉讼证据

1.证据的种类

民事证据有以下8种,分别是:当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。

考点四:证据保全

1.证据保全:证据可能灭失或以后难以取得,法院根据申请人的申请或依职权,对证据加以固定和保护。

2.当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。

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3.证据保全的申请

当事人向法院申请→→法院48小时内裁定是否保全→→申请人应30日内起诉或申请仲裁,否则解除保全

4.证据保全的实施

根据具体情况,采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。

2.证据的应用

(1)举证时限

1)所谓举证时限,是指法律规定或法院、仲裁机构指定的当事人能够有效举证的期限

2)法院根据当事人主张和案件审理情况,确定当事人应当提供的证据及其期限;在该期限内提供证据确有困难的,可以向法院申请延长期限

3) 人民法院确定举证期限,第一审普通程序案件不得少于15日,当事人提供新的证据的第二审案件不得少于10日。

(2)证据交换

1)证据交换,是指在诉讼答辩期届满后开庭审理前,在人民法院的主持下,当事人之间相互明示其持有证据的过程。

2)法院组织当事人交换证据的,交换证据之日举证期限届满。

3)证据交换应当在审判人员的主持下进行。

4)通过证据交换,确定双方当事人争议的主要问题。

(3)质证

1)质证,是指当事人在法庭的主持下,围绕证据的真实性、合法性、关联性,针对证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳的过程。

2)对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密,需要在法庭上出示的,不得在公开开庭时出示。

3)未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。

(4)认证

1)认证的具体内容是对证据有无证明力和证明力大小进行审查确认。

2.证据的应用

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考点五:民事诉讼时效

1.诉讼时效的概念

诉讼时效,是指权利人在法定的时效期间内,未行使其权利的,依据法律规定消灭其胜诉权的制度。

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1.诉讼时效的概念

(1)超过诉讼时效的法律后果:胜诉权消灭(注:起诉权不消灭);实体权利不消灭。(注:自愿履行不构成不当得利)

(2)超过诉讼时效起诉的,法院仍然应当受理。

(3)法院不能对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效。

(4)延长或缩短诉讼时效的约定无效。

(5)诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已自愿履行的,不得请求返还。

2.诉讼时效期间的种类

(1)普通诉讼时效:3年(主观起算时间:知道或应当知道权利受到侵害以及义务人之日起计算)。

(2)特殊诉讼时效:不是由民法规定,而是依照特别法规定:涉外合同期间为4年;海上货物运输向承运人要求赔偿时效期间为1年。

(3)权利的最长保护期:20年(客观起算时间:权利被侵害之日)。

4.诉讼时效的中止与中断

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4.诉讼时效的中止与中断

(1)中止

1)中止发生时间:在诉讼时效期间的最后六个月。

2)中止事由:因不可抗力或者其他障碍(客观原因)。

3)诉讼时效期间的计算:补满六个月继续计算。

(2)中断

1)中断发生时间:诉讼时效的任一时间。

2)中断事由:提起诉讼或仲裁、当事人一方提出要求或者同意履行义务。

3)诉讼时效期间的计算:重新计算。

考点六:民事诉讼的审判程序

1. 一审程序

(1)一审程序包括普通程序和简易程序,普通程序是第一审程序中最基本的程序。

(2)适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长6个月;还需要延长的,报请上级法院批准。

(3)适用简易程序审理的案件,应当在立案之日起3个月内审结。

(4)起诉

1)起诉条件:A、原告是与本案有利害关系的公民、法人和其他组织;B、有明确的被告;C、有具体的诉讼请求、事实和理由;D、属于法院受理范围和受诉法院管辖

2)起诉方式,应当以书面起诉为原则,口头起诉为例外。而在工程实践中,基本都是采用书面起诉方式。

(5)审查与受理

1)人民法院收到起诉状,经审查,认为符合起诉条件的,应当在7日内立案并通知当事人;认为不符合起诉条件的,应当在7日内裁定不予受理(注:驳回起诉和管辖权异议也可以提起上诉)。原告对裁定不服的,可以提起上诉。

2)人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告,被告在收到之日起15日内提出答辩状。

(6)开庭审理

1)除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定外,应当公开审理。离婚案件、涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。

2)原告无正当理由拒不到庭,或未经许可中途退庭,按撤诉处理;被告无正当理由拒不到庭,或未经许可中途退庭,可以缺席判决。

3)公开审理或不公开审理的案件,一律公开宣告判决

2.第二审程序

(1)当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉;

不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

(2)当事人提起上诉,应当递交上诉状。上诉状应当通过原审法院提出。当事人直接向第二审人民法院上诉的,第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院。

(3)审理范围:对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

(4)对上诉案件的裁判

1)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;

2)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;

3) 原判决认定基本事实不清,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;

4)原判决违反法定程序,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。

【单选题】关于民事诉讼举证期限的说法,正确的是( )

A.人民法院可以在案件审理过程中确定当事人的举证期限

B.人民法院确定举证期限,第一审普通程序案件不得少于10日

C.举证期限可以由当事人协商,并经人民法院准许

D.当事人逾期提供证据,人民法院不予采纳

答案:C

【单选题】关于根据《民事诉讼法》,下列证据中,属于书证的是( )

A.录音录像材料

B.建筑材料样品

C.工程质量鉴定报告

D.施工合同

答案:D

【单选题】甲建设单位拖欠乙施工企业工程款,乙发函催告

甲还款。乙的催告行为在提起诉讼时产生的效果是( )。

A.诉讼时效的中止

B.诉讼时效的中断

C.诉讼时效的延长

D.改变法定时效期间

答案B

【多选题】关于民事诉讼管辖制度的说法,正确的有( )。

A.甲区基层法院受理某技术转让合同纠纷案后,发现自己没有级别管辖权,将案件移送至甲市中级人民法院审理,属于管辖权转移

B.因房屋买卖合同纠纷提起的诉讼必须由房屋所在地人民法院管辖

C.房屋买卖合同纠纷案件不可约定管辖法院

D.移送管辖有可能是因为受理法院违反了级别管辖的规定所导致

E.当事人可以通过协议变更案件的级别管辖

答案:BCD

【单选题】根据《民法总则》向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间( )。

A.1年

B.2年

C.3年

D.4年

答案:C

【单选题】关于民事诉讼管辖权异议的说法,正确的是( )。

A.当事人未提出管辖权异议,并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权,但违反级别管辖和专属管辖规定的除外

B.人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,可以在诉讼进行的任何阶段提出

C.人民法院审查后,认为异议成立的,判决将案件移送有管辖权的人民法院

D.对人民法院就级别管辖异议作出的裁定,当事人不得上诉

答案:A


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