张明楷的100个刑法案例
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蔡雅奇，北京师范大学刑法学博士。讲课干脆利索无废话，直击考点绝不拖泥带水。人送外号“干货蔡”。法考圈中跑的最快的老师，每天早上5点起床跑10公里是他坚持多年的雷打不动曲目。人送外号“蔡跑跑”。敬业、认真、专注，是他的最大特点。干货答疑10公里，老蔡带你过法考。刑法老蔡，你值得拥有。
张明楷的100个刑法案例↓（1-10）
1
A住在森林边上，对13岁的继子B早就心怀杀意。在一个雷雨交加的白天，A让继子B穿过森林，到森林的另一边去采蘑菇，A的目的是想让B掉入森林中唯一的一条小路的陷阱中摔死。B出发，但在离陷阱仅有3米时，遭雷击身亡。
问：A的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】故意杀人罪未遂。
首先，B被雷击身亡的结果，不能归属于A。既然“行为人希望被害人遭受雷击身亡而让被害人前往森林，被害人果然被雷击死，都不能进行客观归责”，那么，本案就更不能进行客观归责，即不能将B被雷击死的结果归属于A的行为。换言之，A的行为与B的死亡之间没有因果关系。
其次，只有当行为人的行为与结果之间具有因果关系，结果可以在客观上归属于行为人的行为时，才能谈论是否存在狭义的因果关系错误这一问题。故本案也不存在狭义的因果关系错误的问题。
最后，需要讨论的问题是，A让B去森林并希望他掉入陷阱的行为，是否已经产生了紧迫的危险，如果离陷阱比较近了，危险具有紧迫性，应认定为故意杀人罪的未遂，反之，如果离陷阱还比较远，如B刚出门即遭雷击身亡，对A就只能认定为故意杀人罪预备。据此，本案中A的行为成立故意杀人罪未遂。
2
A、B、C三人于冬日的某个夜晚在一小酒馆喝酒，C很快喝醉了，A、B商量了一下，由A叫了一辆出租车将C送回家。但到了C家楼下之后，C坚持不下车、不上楼，还要再回那个小酒馆喝酒。A遂陪C返回那个小酒馆，但小酒馆已经关门了。A劝说C赶紧回家，改日再喝，C依然不肯回家。于是，A就将C留在小酒馆门口，准备自己回家。A在回家之前，给B打了一个电话，说C现在就在小酒馆门口，B表示由自己来送C回家，A看B这么说，就安心的回家了。B来到小酒馆之后，发现C并不在门口，找寻半天，也没找到C，就也回家了。第二天早上，C被人发现冻死在离小酒馆30米远的拐角处。
问： A、B的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】B无罪，因为其没有履行救助义务的可行性，毕竟他在小酒馆门口找寻了半天也未找到C。
A成立不作为犯罪。首先，A具有救助C的义务，义务来源是自愿接受的先行行为。其次，A具有履行义务的可能性。理由如下：（1）A先承诺将C送回家；（2）A将C送到C家楼下之后，C不下车时，A完全可以通知C的家人或者邻居；（3）A应当并且能够等到B到了小酒馆之后再离开，但A却提前离开了。最后，A的罪名，要么是过失致人死亡罪，要么是遗弃罪。之所以可能成立遗弃罪，是因为醉酒的人可以被认定为遗弃罪对象的没有独立生活能力的人。
3
A驾驶农用三轮车载客。按照规定，农用三轮车的限高是2米，A的农用三轮车本身是1.47米，但A在车顶上焊接了行李架，导致车高2.29米。B在人行道上接电线。按照规定，电线的高度必须是2.5米以上，但B接的电线只有2.28米。A驾驶农用三轮车经过该人行道时，碰到了电线的接头，导致车身带电，并致其中的乘客C死亡。
问： A、B的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】A、B二人均成立过失致人死亡罪。
首先，A、B的行为与C的死亡结果之间都具有因果关系（重叠的因果关系），从规范保护目的来看，应将C的死亡归责于A、B的行为。
其次，A、B都是可以归责的，类似于每个人只投一部分毒药却最终导致被害人死亡一样，但A、B二人是过失的同时犯，故应分别认定为过失致人死亡罪。
4
A、B二人对C心存不满，早就想杀之。某日，A将C约至一公寓的房间后，A、B二人分别用板凳和花瓶猛砸C的头部，A还朝C的左大腿捅了一刀，C受伤后昏迷。A以为C已经死亡，就和B一起将C抬到公寓西边的机井房，打算将C投入井中毁尸灭迹。在将C的双腿塞到井口时，C突然醒来，向A、B二人苦苦求饶，A、B遂将C弃于井边逃离。后C被抢救，得以保命，但遭受重伤。
问：A、B的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】故意杀人罪中止。
【参考答案】故意杀人罪中止。
本案中，A、B二人前后两行为都是故意杀人行为，具有一体性，或者说属于一连行为。在前后行为方式相同的情况下，或者在前行为容易或者通常会转变为后行为，而且前后行为性质相同的情况下，都可以认为前后两行为具有一体性。此时，放弃实施后行为，等于放弃实施重复侵害行为，应认定为犯罪中止。
5
A盗窃了他人的一张银行卡后，持该卡到自动取款机取款。但A完全不知道密码，试了两次之后都未能取出现金。银行工作人员B发现A的举动有点鬼鬼祟祟，就问A怎么回事，A立即弃卡欲逃，但依然被银行保安抓获。
问：A的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】不能犯，无罪。
首先，A的行为是盗窃行为，当无疑问。
其次，A的行为不是未遂犯，而是不能犯。未遂犯都是具体的危险犯，只有当A具有试出密码的可能性，而且可能性较大时，才能认定为盗窃未遂。但在实践中，密码是6位数，试对密码的可能极低，何况如果连试3次都不能取出现金的话，银行卡就会被机器吞进去。故A的行为不具有成功的可能性，应认定为不能犯。
6
某日下午5点，A到一个有门禁的独立单元楼盗窃。A侵入一住宅后在寻找财物的过程中，A的表弟B打来电话，A让B也来盗窃，B说：“我在上班，还没下班呢”。晚上7点左右，女主人回家了，A遂持匕首对女主人进行威胁，并用腰带将女主人捆绑起来，逼着女主人说出钱在哪里。A从女主人家里抢到了3000元现金，还有首饰若干。
在A正欲离开女主人家中时，B给A打来电话，B在电话中得知A已经将被害人捆绑起来了，就立即前往作案地点，但到了楼下发现根本无法进去。B朝楼上喊：“怎么进去？”A朝楼下回复：“我也不知道，你自己想想办法”。但B依然进不去，遂离开。A后来强奸了女主人。
问：A、B的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】关于A的行为。A构成入户抢劫和强奸罪，应实行数罪并罚，当无疑问。
关于B的行为。首先，B第一次在电话中只是说“我在上班，还没下班呢”，未对A的盗窃行为提供心理原因力。如果A在电话中说“你先盗窃着，我一会下班就赶过去”，则成立盗窃罪的帮助犯。其次，B第二次在电话里已经得知A取得了财物后才赶往作案地点，并问“怎么进去”，该行为对A的抢劫行为未提供心理原因力。如果B在发现不能进去之后喊“算了，反正我也进不去，我就在楼下替你望风吧”，则B成立抢劫罪的承继共犯。最后，B在发现依然不能进去之后离开，对A后来的强奸行为更未提供任何原因力，不具有预见可能性。
综上，B的行为不成立任何罪的共犯，无罪。
7
2014年7月14日，某高校在校大学生A和B从鸟窝里掏了12之燕隼（雏鸟）。A在自家将燕隼养了起来，并将燕隼的照片发到网上和朋友圈。A与B还以150元/只的价格卖给了他人一只，以800元/只的价格卖了7只。A还独自以280元/只的价格卖给了他人2只，剩余的2只一跑一死。2017年7月27日，A和B又掏了4只燕隼。后被公安机关抓获。一审法院以非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪判处A10年6个月有期徒刑、B10年有期徒刑。
问：你对该案如何评价？为什么？
【参考答案】首先，国家保护动物是犯罪对象，对国家保护动物的认识，是故意的认识内容，而非违法性的认识内容。
其次，是否能认识到对象属于国家珍贵、濒危野生动物，需要适用外行人领域的平行评价。行为人虽然无须认识到珍贵、濒危野生动物的具体级别，但就本案来说，大学生是能够具有一般人的认识能力的。而且，A还将燕隼的照片发到网上和朋友圈，虽然表明其没有认识到行为的违法性，但成立犯罪不要求行为人认识到行为的违法性，只要具有违法性认识的可能性即可。
最后，本案最大的争论或许不在定罪，而在于量刑。如果非要认为量刑过重，那也是司法解释规定的过重，而不是法院的问题，毕竟法院是完全按照司法解释进行量刑的（这也是命题人一直以来反对司法解释的原因）。
8
A、B、C三人都与D有私人恩怨，遂准备将D从县城抓到市里关押一阵子。某日，A、B、C三人携带枪支去找D。找到D之后，发现D躲在车里不敢出来，于是A和B就分别用散弹枪朝车内开枪，C随后用手枪朝车内射击。D很快死亡。但不能查明D是被A、B、C三人中的哪一人打死的。
问：本案该如何定性？为什么？
【参考答案】故意杀人罪共犯，犯罪既遂。
本案中，A、B、C三人一开始只具有非法拘禁的故意，但后来三人持枪去寻找D时，就具有了杀人的故意，对杀人行为是心照不宣的。即使无法查明D的死亡由谁具体造成，也应认为A、B、C三人成立故意杀人罪的共同正犯，犯罪既遂。
9
A男与B女在网上相识，聊了一段时间之后发展为恋人关系，但二人从未见过面，也没有见过对方的照片。某日，A男假扮C男在网上找到B女，并对B女恶狠狠地说：如果你不跟我发生性关系，我就杀了A！B惊恐，信以为真，便同意，A遂以C的身份与B发生了性关系。
问：A的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】强奸罪。
不管是抢劫罪中的胁迫，还是强奸罪中的胁迫，都不要求行为人有实现胁迫内容的真实想法，只要行为人能够左右胁迫内容的实现，或者让被害人认为行为人能够左右胁迫内容的实现，就可以构成胁迫。换言之，不要求行为人现实地实现了胁迫的内容。
本案中，A男虽然对B女实施了欺骗行为，但由于这种欺骗导致被害人B女产生了恐惧心理，故可以评价为强奸罪中的胁迫，进而成立强奸罪。
10
山寨和尚A下山到某理发店欲嫖娼，谈好了发生一次性关系400元的价格之后，就将卖淫女B带至山上的庙内，二人发生完性关系后，A向B支付了400元。当时天色已晚，B不敢下山，于是二人赤身裸体睡在一个被窝里。半夜，A醒了，又要发生一次性关系，B摸着A的下体说：你还行吗？A说：当然没问题！于是，B提出再给400元，否则坚决不从。A说贫僧已没钱！B不同意，A遂用暴力手段强行与B发生了性关系。
问：A的行为该如何定性？为什么？
【参考答案】强奸罪。
只要是在行为时违背妇女意志强行性交的，即可成立强奸罪，本案即属于这种情形。不能认为B是自陷风险，换言之，不能认为“B赤身裸体地跟一个男子睡在一个被窝里，就是使自己陷入被人强行奸淫的危险状态”。更不能认为A的行为没有期待可能性，如果认为A在当时的场景没有期待可能性，那么，长时间的单身汉对强奸罪就更没有期待可能性了，但这显然不合理。或许可以说A在行为当时的期待可能性有所减少，但依然是具有期待可能性的，故A成立强奸罪。
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