張明楷的100個刑法案例
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蔡雅奇，北京師範大學刑法學博士。講課乾脆利索無廢話，直擊考點絕不拖泥帶水。人送外號“乾貨蔡”。法考圈中跑的最快的老師，每天早上5點起床跑10公里是他堅持多年的雷打不動曲目。人送外號“蔡跑跑”。敬業、認真、專注，是他的最大特點。乾貨答疑10公里，老蔡帶你過法考。刑法老蔡，你值得擁有。
張明楷的100個刑法案例↓（1-10）
1
A住在森林邊上，對13歲的繼子B早就心懷殺意。在一個雷雨交加的白天，A讓繼子B穿過森林，到森林的另一邊去採蘑菇，A的目的是想讓B掉入森林中唯一的一條小路的陷阱中摔死。B出發，但在離陷阱僅有3米時，遭雷擊身亡。
問：A的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】故意殺人罪未遂。
首先，B被雷擊身亡的結果，不能歸屬於A。既然“行為人希望被害人遭受雷擊身亡而讓被害人前往森林，被害人果然被雷擊死，都不能進行客觀歸責”，那麼，本案就更不能進行客觀歸責，即不能將B被雷擊死的結果歸屬於A的行為。換言之，A的行為與B的死亡之間沒有因果關係。
其次，只有當行為人的行為與結果之間具有因果關係，結果可以在客觀上歸屬於行為人的行為時，才能談論是否存在狹義的因果關係錯誤這一問題。故本案也不存在狹義的因果關係錯誤的問題。
最後，需要討論的問題是，A讓B去森林並希望他掉入陷阱的行為，是否已經產生了緊迫的危險，如果離陷阱比較近了，危險具有緊迫性，應認定為故意殺人罪的未遂，反之，如果離陷阱還比較遠，如B剛出門即遭雷擊身亡，對A就只能認定為故意殺人罪預備。據此，本案中A的行為成立故意殺人罪未遂。
2
A、B、C三人於冬日的某個夜晚在一小酒館喝酒，C很快喝醉了，A、B商量了一下，由A叫了一輛出租車將C送回家。但到了C家樓下之後，C堅持不下車、不上樓，還要再回那個小酒館喝酒。A遂陪C返回那個小酒館，但小酒館已經關門了。A勸說C趕緊回家，改日再喝，C依然不肯回家。於是，A就將C留在小酒館門口，準備自己回家。A在回家之前，給B打了一個電話，說C現在就在小酒館門口，B表示由自己來送C回家，A看B這麼說，就安心的回家了。B來到小酒館之後，發現C並不在門口，找尋半天，也沒找到C，就也回家了。第二天早上，C被人發現凍死在離小酒館30米遠的拐角處。
問： A、B的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】B無罪，因為其沒有履行救助義務的可行性，畢竟他在小酒館門口找尋了半天也未找到C。
A成立不作為犯罪。首先，A具有救助C的義務，義務來源是自願接受的先行行為。其次，A具有履行義務的可能性。理由如下：（1）A先承諾將C送回家；（2）A將C送到C家樓下之後，C不下車時，A完全可以通知C的家人或者鄰居；（3）A應當並且能夠等到B到了小酒館之後再離開，但A卻提前離開了。最後，A的罪名，要麼是過失致人死亡罪，要麼是遺棄罪。之所以可能成立遺棄罪，是因為醉酒的人可以被認定為遺棄罪對象的沒有獨立生活能力的人。
3
A駕駛農用三輪車載客。按照規定，農用三輪車的限高是2米，A的農用三輪車本身是1.47米，但A在車頂上焊接了行李架，導致車高2.29米。B在人行道上接電線。按照規定，電線的高度必須是2.5米以上，但B接的電線只有2.28米。A駕駛農用三輪車經過該人行道時，碰到了電線的接頭，導致車身帶電，並致其中的乘客C死亡。
問： A、B的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】A、B二人均成立過失致人死亡罪。
首先，A、B的行為與C的死亡結果之間都具有因果關係（重疊的因果關係），從規範保護目的來看，應將C的死亡歸責於A、B的行為。
其次，A、B都是可以歸責的，類似於每個人只投一部分毒藥卻最終導致被害人死亡一樣，但A、B二人是過失的同時犯，故應分別認定為過失致人死亡罪。
4
A、B二人對C心存不滿，早就想殺之。某日，A將C約至一公寓的房間後，A、B二人分別用板凳和花瓶猛砸C的頭部，A還朝C的左大腿捅了一刀，C受傷後昏迷。A以為C已經死亡，就和B一起將C抬到公寓西邊的機井房，打算將C投入井中毀屍滅跡。在將C的雙腿塞到井口時，C突然醒來，向A、B二人苦苦求饒，A、B遂將C棄於井邊逃離。後C被搶救，得以保命，但遭受重傷。
問：A、B的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】故意殺人罪中止。
【參考答案】故意殺人罪中止。
本案中，A、B二人前後兩行為都是故意殺人行為，具有一體性，或者說屬於一連行為。在前後行為方式相同的情況下，或者在前行為容易或者通常會轉變為後行為，而且前後行為性質相同的情況下，都可以認為前後兩行為具有一體性。此時，放棄實施後行為，等於放棄實施重複侵害行為，應認定為犯罪中止。
5
A盜竊了他人的一張銀行卡後，持該卡到自動取款機取款。但A完全不知道密碼，試了兩次之後都未能取出現金。銀行工作人員B發現A的舉動有點鬼鬼祟祟，就問A怎麼回事，A立即棄卡欲逃，但依然被銀行保安抓獲。
問：A的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】不能犯，無罪。
首先，A的行為是盜竊行為，當無疑問。
其次，A的行為不是未遂犯，而是不能犯。未遂犯都是具體的危險犯，只有當A具有試出密碼的可能性，而且可能性較大時，才能認定為盜竊未遂。但在實踐中，密碼是6位數，試對密碼的可能極低，何況如果連試3次都不能取出現金的話，銀行卡就會被機器吞進去。故A的行為不具有成功的可能性，應認定為不能犯。
6
某日下午5點，A到一個有門禁的獨立單元樓盜竊。A侵入一住宅後在尋找財物的過程中，A的表弟B打來電話，A讓B也來盜竊，B說：“我在上班，還沒下班呢”。晚上7點左右，女主人回家了，A遂持匕首對女主人進行威脅，並用腰帶將女主人捆綁起來，逼著女主人說出錢在哪裡。A從女主人家裡搶到了3000元現金，還有首飾若干。
在A正欲離開女主人家中時，B給A打來電話，B在電話中得知A已經將被害人捆綁起來了，就立即前往作案地點，但到了樓下發現根本無法進去。B朝樓上喊：“怎麼進去？”A朝樓下回復：“我也不知道，你自己想想辦法”。但B依然進不去，遂離開。A後來強姦了女主人。
問：A、B的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】關於A的行為。A構成入戶搶劫和強姦罪，應實行數罪併罰，當無疑問。
關於B的行為。首先，B第一次在電話中只是說“我在上班，還沒下班呢”，未對A的盜竊行為提供心理原因力。如果A在電話中說“你先盜竊著，我一會下班就趕過去”，則成立盜竊罪的幫助犯。其次，B第二次在電話裡已經得知A取得了財物後才趕往作案地點，並問“怎麼進去”，該行為對A的搶劫行為未提供心理原因力。如果B在發現不能進去之後喊“算了，反正我也進不去，我就在樓下替你望風吧”，則B成立搶劫罪的承繼共犯。最後，B在發現依然不能進去之後離開，對A後來的強姦行為更未提供任何原因力，不具有預見可能性。
綜上，B的行為不成立任何罪的共犯，無罪。
7
2014年7月14日，某高校在校大學生A和B從鳥窩裡掏了12之燕隼（雛鳥）。A在自家將燕隼養了起來，並將燕隼的照片發到網上和朋友圈。A與B還以150元/只的價格賣給了他人一隻，以800元/只的價格賣了7只。A還獨自以280元/只的價格賣給了他人2只，剩餘的2只一跑一死。2017年7月27日，A和B又掏了4只燕隼。後被公安機關抓獲。一審法院以非法獵捕珍貴、瀕危野生動物罪判處A10年6個月有期徒刑、B10年有期徒刑。
問：你對該案如何評價？為什麼？
【參考答案】首先，國家保護動物是犯罪對象，對國家保護動物的認識，是故意的認識內容，而非違法性的認識內容。
其次，是否能認識到對象屬於國家珍貴、瀕危野生動物，需要適用外行人領域的平行評價。行為人雖然無須認識到珍貴、瀕危野生動物的具體級別，但就本案來說，大學生是能夠具有一般人的認識能力的。而且，A還將燕隼的照片發到網上和朋友圈，雖然表明其沒有認識到行為的違法性，但成立犯罪不要求行為人認識到行為的違法性，只要具有違法性認識的可能性即可。
最後，本案最大的爭論或許不在定罪，而在於量刑。如果非要認為量刑過重，那也是司法解釋規定的過重，而不是法院的問題，畢竟法院是完全按照司法解釋進行量刑的（這也是命題人一直以來反對司法解釋的原因）。
8
A、B、C三人都與D有私人恩怨，遂準備將D從縣城抓到市裡關押一陣子。某日，A、B、C三人攜帶槍支去找D。找到D之後，發現D躲在車裡不敢出來，於是A和B就分別用散彈槍朝車內開槍，C隨後用手槍朝車內射擊。D很快死亡。但不能查明D是被A、B、C三人中的哪一人打死的。
問：本案該如何定性？為什麼？
【參考答案】故意殺人罪共犯，犯罪既遂。
本案中，A、B、C三人一開始只具有非法拘禁的故意，但後來三人持槍去尋找D時，就具有了殺人的故意，對殺人行為是心照不宣的。即使無法查明D的死亡由誰具體造成，也應認為A、B、C三人成立故意殺人罪的共同正犯，犯罪既遂。
9
A男與B女在網上相識，聊了一段時間之後發展為戀人關係，但二人從未見過面，也沒有見過對方的照片。某日，A男假扮C男在網上找到B女，並對B女惡狠狠地說：如果你不跟我發生性關係，我就殺了A！B驚恐，信以為真，便同意，A遂以C的身份與B發生了性關係。
問：A的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】強姦罪。
不管是搶劫罪中的脅迫，還是強姦罪中的脅迫，都不要求行為人有實現脅迫內容的真實想法，只要行為人能夠左右脅迫內容的實現，或者讓被害人認為行為人能夠左右脅迫內容的實現，就可以構成脅迫。換言之，不要求行為人現實地實現了脅迫的內容。
本案中，A男雖然對B女實施了欺騙行為，但由於這種欺騙導致被害人B女產生了恐懼心理，故可以評價為強姦罪中的脅迫，進而成立強姦罪。
10
山寨和尚A下山到某理髮店欲嫖娼，談好了發生一次性關係400元的價格之後，就將賣淫女B帶至山上的廟內，二人發生完性關係後，A向B支付了400元。當時天色已晚，B不敢下山，於是二人赤身裸體睡在一個被窩裡。半夜，A醒了，又要發生一次性關係，B摸著A的下體說：你還行嗎？A說：當然沒問題！於是，B提出再給400元，否則堅決不從。A說貧僧已沒錢！B不同意，A遂用暴力手段強行與B發生了性關係。
問：A的行為該如何定性？為什麼？
【參考答案】強姦罪。
只要是在行為時違背婦女意志強行性交的，即可成立強姦罪，本案即屬於這種情形。不能認為B是自陷風險，換言之，不能認為“B赤身裸體地跟一個男子睡在一個被窩裡，就是使自己陷入被人強行姦淫的危險狀態”。更不能認為A的行為沒有期待可能性，如果認為A在當時的場景沒有期待可能性，那麼，長時間的單身漢對強姦罪就更沒有期待可能性了，但這顯然不合理。或許可以說A在行為當時的期待可能性有所減少，但依然是具有期待可能性的，故A成立強姦罪。
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