楊晨霖 律師
這兩天一位當事人諮詢一個強姦的案子，這個案子案情很有傳奇色彩，也涉及到刑法上犯罪的兩個狀態，即犯罪未遂和犯罪中止；和大家分享一下。
案情這樣：當事人離異，獨子帶女兒生活。當事人離異生活也快10年了，一轉眼，女兒也上高中了。
據當事人講，這個男的1米8的個頭，40來歲，說是人長的還是比較撐展的，一來二往的，當事人覺得這個男的還可以，尤其是這個男的將自己打工的錢每月都拿給了當事人，當事人覺得撿到寶了，總算遇到可心人了。
當事人講，這個男的成都務工，沒有房子，幾個月後，當事人覺得這個男的很可心了，就讓這個男的住到當事人家裡了。
據犯罪分子供述，住在當事人家裡，當事人的女兒也在家，當事人的女兒十五六歲，每天能見到就有那種莫名的感覺。今年夏天某天7點過，當事人的女兒放暑假在家裡。當事人的男朋友也下班回到家，聽到當事人女兒臥室有聲音就進去看看，當事人女兒穿個短褲在床上看電視。
當事人的男朋友也坐床邊看電視，看著旁邊當事人的女兒也是直流口水，最終忍不住就開始行動了，將當事人的女兒按在沙發就要強姦了，據當事人的男朋友----犯罪分子供述，將當事人的女兒的短褲都扯掉了，就開始猥褻，說是該乾的都幹了，就差最後一步生殖器進入了，竟然給停下了。當事人的男朋友--犯罪分子事後說是想到是自己女朋友的女兒，不能這麼做，說是有悖人倫，所以就沒有插入生殖器，放棄強姦了。犯罪分子也供述，當時當事人的女兒當時也有反抗。
據當事人女兒筆錄第一次陳述，當時脫她褲子的時候，她是激烈反抗，這個犯罪分子接觸她的生殖器的時候她也有了生理反應。另外一次筆錄陳述說是輕微反抗。
這個犯罪分子放棄強姦行為後就出去了，當事人的女兒就打110報警，報警後又給當事人打電話，當事人回來後，警察讓當事人打電話喊當事人男朋友-----犯罪分子回來，這個犯罪分子也老實就回來了，警察當場擋獲，隨後就是拘留逮捕、公訴。
事後據當事人公安機關筆錄陳述，自己的女兒學習生活中也是比較前衛的，自己購買了自慰器，平時也有這方面的前衛生活習慣。
審判前，辯護人找當事人協商賠償諒解的事，當事人要求賠償10萬元，犯罪分子家屬嫌太高不同意。
公訴人認為是犯罪未遂，量刑建議2年---2年6個月，上個月底法院認定構成強姦罪，因是未遂判處兩年徒刑。
在本案中就涉及到犯罪未遂和犯罪中止的刑法相關規定了，涉及到以下問題。
1、什麼是犯罪未遂？犯罪未遂的構成條件有哪些？
2、什麼是犯罪中止？犯罪中止的構成條件有哪些？
3、這兩種犯罪狀態的量刑上有什麼區別？
4、本案如何看待被告人被認定未遂而不是中止？
先來說說第一個問題，什麼是犯罪未遂？犯罪未遂的構成條件有哪些？
根據《刑法》第23條的規定，已經著手實行犯罪，由於犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
犯罪未遂的構成條件有三個：1、行為人已經著手實行犯罪；2、犯罪未完成（未得逞）而停止下來；3、犯罪停止在未完成形態是犯罪分子意志以外的原因所導致的。
在本案中，但從犯罪分子的供述中來看，犯罪分子說是因考慮道德以及人倫原因自己主動放棄的強姦行為，不是其意志以外的原因所致，似乎不符合犯罪未遂的認定。
第二個問題，什麼是犯罪中止？犯罪中止的構成條件有哪些。
根據《刑法》第24條的規定，犯罪中止是指在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果的發生的行為。
犯罪中止的構成條件有四個：1、行為人主觀上具有中止犯罪的決意；2、行為人客觀上實施了中止犯罪的行為；3、犯罪中止必須發生在犯罪過程中，而不能發生在犯罪過程之外；4、犯罪中止必須是有效地停止了犯罪行為或者有效地避免了危害結果。
在本案中，但從犯罪分子的供述中來看，犯罪分子說是因考慮道德以及人倫原因自己主動放棄的強姦行為，不是其意志以外的原因所致，似乎符合犯罪中止的狀態，符合刑法關於犯罪中止的相關規定。
第三個問題，這兩種犯罪狀態的量刑上有什麼區別。
未遂犯的量刑，根據《刑法》第23條的規定，對於未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
未遂犯是由於意志以外的原因導致的，並不是其積極悔罪放棄犯罪，其主觀惡性與既遂並沒有區別。該規定其量刑，是參照既遂，只是可以從輕或者減輕處罰。
對於中止犯的量刑，根據《刑法》第23條的規定，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。
中止犯是由於自身意志原因導致的，是其積極悔罪放棄犯罪。該規定其量刑，是沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。
其量刑從輕的情節都是應當型，而在未遂中，其量刑是可以型。刑法上的可以型情節那就是法官自由裁量了，可以從輕也可以不從輕。應當型的從輕情節，那是法官量刑的時候必須要考慮的給予從輕的。
第四個問題，本案如何看待被告人被認定未遂而不是中止。
在本案中，公訴人認為未遂的理由就是受害人有激烈的反抗行為，也有相應的證據證明。而受害人認為是犯罪中止在沒有相關證據來證明的情況下，在司法實務中，一般都會被認為是犯罪分子為了想減輕罪責的辯解，在本案中，認定為未遂就是這個原因的。當然在本案中，這個男的是否是陽痿早洩在本案中偵查機關似乎沒有過多的去取證。
最後要說的就是獨自帶孩子的再母親耍朋友可能就要注意了，引狼入室，造成的家庭慘人倫慘劇，可能永遠沒辦法撫平。
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