03.03 从孙杨案看交叉盘问给对手挖的坑

作者丨陈立彤

交叉盘问(与主动提问)是国际仲裁、国内诉讼乃至合规调查工作中的一个利器,也是我们法律/合规专业人士的一个基本技能。

从孙杨一案我们也可以看出,这个技能不仅调查人员要掌握,我们的企业在国际争议解决、接受合规调查时也必须掌握,否则事到临头就会处处被动,从而被“监管欺凌”,而达不到“监管和解”的目的。本文作者陈立彤律师作为中国律师、美国纽约州律师,香港国际仲裁中心仲裁员、上海仲裁委员会仲裁员、新加坡调解中心调解员、上海经贸商事调解中心调解员、福特汽车公司前亚太区合规总监,对孙杨案审判过程中的交叉盘问环节进行分析,律新社与您分享如下。

从孙杨案看交叉盘问挖的坑

2月28日,国际体育仲裁法庭宣布,孙杨被禁赛8年,即日起生效。裁决结果宣布后,孙杨表示已委托律师依法向瑞士联邦最高法院提起上诉。

背景介绍

仲裁裁决结果作出之前,国际体育仲裁法庭于2019年11月15日在瑞士蒙特勒举行了公开听证并通过网络进行全球直播。

2018年9月4日当晚,国际兴奋剂检查管理公司(IDTM)的三名检查人员对孙杨进行了抽血检查。由于血检官和尿检官未出示相关资质和授权证明,孙杨方拒绝接受进一步检查,并要求检查官留下已采集的血样。随后,孙杨的安保人员用锤子砸碎了已经密封的血样瓶。

听证会上,孙杨方认为:由于陪同检查官不具备资质,已抽的血样因缺乏程序而应视为作废,孙杨不存在任何的抗拒检查行为。

世界反兴奋剂机构(WADA)主张:根据ISTI规则,采样人员中只要有一位具备授权资质即可,并未对血检官和尿检官作额外要求。而孙杨作为接受过上百次检查的运动员,即使对检查官的资质产生怀疑,孙杨也可以后续提出异议,而不是选择摧毁血样。孙杨干扰采样的行为不具备“极其具有说服力的理由”,违反反兴奋剂条例。

听证会回放

在听证会上,孙杨的母亲、浙江省反兴奋剂中心副主任韩照歧、游泳队副领队陈浩、队医巴震等人作为目击证人出席听证会,并接受了控方律师理查德·杨的交叉盘问:

孙杨方证人1 —— 孙杨母亲

理查德·杨:你在之前的证词中说兴奋剂主检官在最开始的时候允许孙杨独自一个人去卫生间,是这样吗?

孙杨母亲:是的,我解释一下,在当晚12点10分左右,我打电话给了游泳队的领队陈浩,让陈浩跟主检官通话。

理查德·杨:我的问题是……

孙杨母亲:我还没说完,我想把当时的情况说一下……

理查德·杨:你没有直接回答我的问题。我的问题是让你澄清,兴奋剂主检官在最开始的时候允许孙杨独自一个人去卫生间?

孙杨母亲:是的,但是……

理查德·杨:后来主检官又改变主意不让孙杨独自一个人去卫生间是吗?

孙杨母亲:因为这个问题非常重要,所以我想把当时的细节叙述一遍。

理查德·杨:你的律师会给你机会,现在你直接回答我的问题就可以。当时是不是孙杨一个人从卫生间出来,这个时候主检官开始对孙杨的行为提出反对,你就开始阻止孙杨不要再一个人去卫生间了,是这样吗?

孙杨母亲:我觉得这个问题非常重要,我想请仲裁和律师让我把当时的情况叙述一下。

理查德·杨:我的时间很有限(只有15分钟)。

孙杨母亲:因为主检官提供的证词跟视频不一样,所以我要求在仲裁庭把情况说清楚。

理查德·杨:你在之前的证词中提到你会联系警察对吗?

孙杨母亲:所以这个问题跟尿检的时间是一样的,所以请仲裁庭让我花几分钟说完。我们有视频,而主检官提供的证词跟视频严重不符,所以我想说清楚。

理查德·杨:我已经说过了,孙杨的律师会给你时间。你是不是提到了会打电话给警察?

孙杨母亲:我是说我会报警,因为当时主检官同意孙杨去卫生间。

理查德·杨:你在之前的证词中提到主检官要把血样带走是吗?

孙杨母亲:他要把检查的外包装(瓶子)带走。

理查德·杨:你在陈述中说的是血样,对吗?

孙杨母亲:不是,他说要带走,但是巴震告诉他不行啊。

理查德·杨:巴震对这个主检官的要求表示强烈反对,是吗?

孙杨母亲:是的。

理查德·杨:按照韩照歧的意见请示的,是吗?

孙杨母亲:是的,是韩照歧给巴震打电话的。

理查德·杨:你找到了打开玻璃瓶的工具是吗?

孙杨母亲:没有找到。主检官说要把瓶子带走,他建议我们把瓶子和血样分离。

理查德·杨:你说你儿子和小区保安走到房子外面把玻璃瓶打碎是吗?

孙杨母亲:不是的。这是一份未经授权的抽血,不是兴奋剂检查的血。然而在主检官的要求下,血检官说从下面敲一下可以把瓶子拿出。我觉得是他们指示我们这样做的。

理查德·杨:我的问题是,孙杨和保安出去的时候,孙杨打开手机照明以保证保安在打碎瓶子的时候不会毁掉血样的管子是吗?

孙杨母亲:不能用打碎,从一开始我们就是分离。

理查德·杨:如果把血样毁坏的话就会违规是吗?

孙杨母亲:我不认为违规,是主检官让我们分离,而且他们本身就不具备资质,他出示的证件完全不具备资质。

理查德·杨:你的证词提到保安把血样的玻璃打开之后,主检官要求对瓶子和血样进行拍照,巴医生又提出反对,是吗?

孙杨母亲:是的,那是……(被打断)

理查德·杨:你的儿子把兴奋剂检查单撕碎了是吗?

孙杨母亲:我认为检查官完全歪曲事实,那个检查单就放在孙杨面前,孙杨检查完拿走,我认为是很正常的。

理查德·杨:孙杨在现场撕碎检查单的这个事实,当时在场的所有人都承认,并且未提出异议,对吗?

孙杨母亲:不是的,因为检查单就在孙杨面前,所以我觉得很正常。跟主检官说孙杨去抢检查单是完全不一个意思,跟事实完全不符。

交叉盘问

听证会上控方律师的这种咄咄逼人的提问,我们在英美庭审的电影、电视中会经常看到。

在庭审或者仲裁中,律师问问题常常有两种场景:一种是主动提问(Leading examination)(下面会讲到);一种是交叉盘问(Cross examination)。

在交叉盘问中,律师向对方证人发问——交叉盘问中的每一个提问都是坑!如果律师交叉盘问的问题不是坑,那么这个律师就是在浪费机会、降低胜率。

交叉盘问的问题都是封闭的问题,对方证人只需要/只能回答“是”或者“不是”。比如:你昨天晚上7点钟在作案现场,对还是不对?当时你是跟受害人在一起,对还是不对?这些封闭式问题都是精心设计好的,其目的就是为了抓住对方证人的破绽,以达到让对方证人的证言不攻自破的目的。这时候律师是主角、是明星,而证人是配角(虽然不情愿)。

一个好的交叉盘问可以让对方证人在现场表现得焦虑不安、可信度降低,甚至崩溃;一个好的律师可以通过交叉盘问迅速地奠定己方的优势地位从而为赢得诉讼/仲裁打下坚实的基础。

看到这里,大家回过头来再看控方律师的提问,无一例外全部是教科书一样的封闭式提问,不给对方证人一丝一毫的机会:

理查德·杨:你在之前的证词中说兴奋剂主检官在最开始的时候允许孙杨独自一个人去卫生间,是这样吗?

理查德·杨:我的问题是……

理查德·杨:你没有直接回答我的问题。我的问题是让你澄清,兴奋剂主检官在最开始的时候允许孙杨独自一个人去卫生间?

理查德·杨:后来主检官又改变主意不让孙杨独自一个人去卫生间是吗?

……

理查德·杨:你在之前的证词中提到你会联系警察对吗?

理查德·杨:我已经说过了,孙杨的律师会给你时间。你是不是提到了会打电话给警察?

理查德·杨:你在之前的证词中提到主检官要把血样带走是吗?

理查德·杨:你在陈述中说的是血样,对吗?

理查德·杨:巴震对这个主检官的要求表示强烈反对,是吗?

理查德·杨:按照韩照歧的意见请示的,是吗?

理查德·杨:你找到了打开玻璃瓶的工具是吗?

理查德·杨:你说你儿子和小区保安走到房子外面把玻璃瓶打碎是吗?

理查德·杨:我的问题是,孙杨和保安出去的时候,孙杨打开手机照明以保证保安在打碎瓶子的时候不会毁掉血样的管子是吗?

理查德·杨:如果把血样毁坏的话就会违规是吗?

理查德·杨:你的证词提到保安把血样的玻璃打开之后,主检官要求对瓶子和血样进行拍照,巴医生又提出反对,是吗?

理查德·杨:你的儿子把兴奋剂检查单撕碎了是吗?

理查德·杨:孙杨在现场撕碎检查单的这个事实,当时在场的所有人都承认,并且未提出异议,对吗?

……

理查德·杨:你在之前的证词中提到你会联系警察对吗?

理查德·杨:

我已经说过了,孙杨的律师会给你时间。你是不是提到了会打电话给警察?

大家看一看,是不是都是封闭的、诱捕式的提问?针对这些提问挖下的坑,接受质询的一方必须提前做好准备——排练也是必须的!

主动提问

在主动提问中,律师主要是向己方证人发问。

与交叉盘问不同的是,在主动提问中,证人是主角、律师是配角。这时律师所问的问题往往都是开放式的问题,比如:你昨天晚上7点钟在哪里?谁跟你在一起?对于这些开放式的问题,答案不再是简单的“是”或者“不是”,在己方律师的“照应下”,己方证人可以把自己的故事讲出来,因为主动提问的目的就是为了充分地挖掘己方证人所了解的事实,并通过主动提问展现在庭审参与者的面前。这也是我们在孙杨的听证中,屡屡看到控方律师在提醒孙杨母亲:你的律师会给你机会、你的陈述应当在你的律师的发问下完成。我们再回顾一下:

理查德·杨:你没有直接回答我的问题。我的问题是让你澄清,兴奋剂主检官在最开始的时候允许孙杨独自一个人去卫生间?

理查德·杨:你的律师会给你机会,现在你直接回答我的问题就可以。当时是不是孙杨一个人从卫生间出来,这个时候主检官开始对孙杨的行为提出反对,你就开始阻止孙杨不要再一个人去卫生间了,是这样吗?

理查德·杨:我已经说过了,孙杨的律师会给你时间。你是不是提到了会打电话给警察?

控方律师粗鲁吗?

在控方律师的交叉盘问中,孙杨母亲屡屡想做主动提问中的陈述,无奈场景不对,因此被屡屡打断,而控方律师在这个时候打断是可以的,因为他是在做交叉盘问!问的是封闭式问题,对方证人回答是或者不是即可:

孙杨母亲:是的,我解释一下,在当晚12点10分左右,我打电话给了游泳队的领队陈浩,让陈浩跟主检官通话。

孙杨母亲:我还没说完,我想把当时的情况说一下……

理查德·杨:你没有直接回答我的问题。我的问题是让你澄清,兴奋剂主检官在最开始的时候允许孙杨独自一个人去卫生间?

孙杨母亲:是的,但是……

理查德·杨:后来主检官又改变主意不让孙杨独自一个人去卫生间是吗?

孙杨母亲:因为这个问题非常重要,所以我想把当时的细节叙述一遍。

理查德·杨:你的律师会给你机会,现在你直接回答我的问题就可以。当时是不是孙杨一个人从卫生间出来,这个时候主检官开始对孙杨的行为提出反对,你就开始阻止孙杨不要再一个人去卫生间了,是这样吗?

孙杨母亲:我觉得这个问题非常重要,我想请仲裁和律师让我把当时的情况叙述一下。

理查德·杨:我的时间很有限(只有15分钟)。

孙杨母亲:因为主检官提供的证词跟视频不一样,所以我要求在仲裁庭把情况说清楚。

理查德·杨:你在之前的证词中提到你会联系警察对吗?

孙杨母亲:所以这个问题跟尿检的时间是一样的,所以请仲裁庭让我花几分钟说完。我们有视频,而主检官提供的证词跟视频严重不符,所以我想说清楚。

理查德·杨:我已经说过了,孙杨的律师会给你时间。你是不是提到了会打电话给警察?

……

理查德·杨:你的证词提到保安把血样的玻璃打开之后,主检官要求对瓶子和血样进行拍照,巴医生又提出反对,是吗?

孙杨母亲:是的,那是……(被打断)

控方律师貌似粗鲁屡屡打断辩方证人的发言,但规则就是如此——主动提问中的答案不能拿到交叉盘问中回答。如果说交叉盘问是一个粗鲁的武器的话,辩方律师也完全可以拿起这个武器去完爆控方证人。

大家可以看到:交叉盘问(与主动提问)是国际仲裁、国内诉讼乃至合规调查工作中的一个利器,也是我们法律/合规专业人士的一个基本技能(规则重要,技能同样重要!)。从孙杨一案我们也可以看出,这个技能不仅调查人员要掌握,被调查人员在接受调查时也必须掌握,否则事到临头就会处处被动,从而被“欺凌”,而达不到“和解”的目的。

最后,祝孙杨上诉顺利。


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