書記市長直播帶貨違反《廣告法》嗎?

疫情期間尤其是近期的復工復產期間,不少地方的書記縣市長紛紛上網直播帶貨推銷當地的產品。近日更有山東省菏澤市委書記張新文、市長陳平攜多位區縣領導幹部走進淘寶直播間,集體變身淘寶“主播”,邀請網友“雲賞”牡丹,為家鄉產品代言。有人提出疑問——《廣告法》第九條明文禁止使用國家機關、國家機關工作人員的名義或形象,這些黨政領導親自上線直播帶貨是否有違法律規定吶?

书记市长直播带货违反《广告法》吗?

首先,《中國共產黨紀律處分條例》第九十四條第一款規定“違反有關規定從事營利活動,有下列行為之一,情節較輕的,給予警告或者嚴重警告處分;情節較重的,給予撤銷黨內職務或者留黨察看處分;情節嚴重的,給予開除黨籍處分:(一)經商辦企業的;(二)擁有非上市公司(企業)的股份或者證券的;(三)買賣股票或者進行其他證券投資的;(四)從事有償中介活動的;(五)在國(境)外註冊公司或者投資入股的;(六)有其他違反有關規定從事營利活動的。” 上述領導幹部上線直播帶貨,顯然不是經商辦企業,也難以說是從事營利性活動,因為這種直播只能是偶爾為之的助動地方經濟的動作,《實施辦法》第十四條第一款明確"有償中介活動",是指通過為市場各類主體提供信息、介紹業務、開展諮詢等而收取錢財的活動。這些領導直播帶貨自然不可能收取錢財的,也不屬於“從事有償中介活動的”。

其次,《公務員法》第四十四條規定“公務員因工作需要在機關外兼職,應當經有關機關批准,並不得領取兼職報酬。”第五十九條第十六項規定“公務員應當遵紀守法,不得有下列行為:(十六)違反有關規定從事或者參與營利性活動,在企業或者其他營利性組織中兼任職務”,雖然這些書記市長縣長親自上線直播帶貨,推銷所在行政區域的產品,但都沒有存在在企業或者其他營利性組織中兼任職務的問題,也根本不可能收取任何報酬費用的,因而也不會違反《公務員法》的相關規定。

第三,中國共產黨章程規定“中國共產黨在社會主義初級階段的基本路線是:領導和團結全國各族人民,以經濟建設為中心,堅持四項基本原則,堅持改革開放,自力更生,艱苦創業,為把我國建設成為富強民主文明和諧美麗的社會主義現代化強國而奮鬥。”憲法第一百零七條規定“縣級以上地方各級人民政府依照法律規定的權限,管理本行政區域內的經濟、教育、科學、文化、衛生、體育事業、城鄉建設事業和財政、民政、公安、民族事務、司法行政、計劃生育等行政工作,發佈決定和命令,任免、培訓、考核和獎懲行政工作人員。”發展地方經濟是各級黨委政府一項必須作為的工作職責,直播帶貨推銷當地的產品,也是地方黨委政府發展地方經濟的題中應有之義。

第四,這些直播活動通過互聯網媒介介紹推銷當地特色產品甚至具體企業的產品,具有明確的推銷目的,並且也是明確要營造廣告宣傳效果的,這類直播帶貨屬於廣告是無疑的,書記縣市長們在直播中以自己的名義與形象推薦介紹特定產品的行為也是構成廣告代言行為的。但這種地方書記縣市長直播帶貨的廣告,並非屬於《廣告法》調整的商業廣告範疇,理由是:

1、這些直播帶貨廣告宣傳活動,往往都是當地黨委政府領導為推銷推廣當地的特色產品,發展當地經濟,推進脫貧工程,擺脫當前受疫情影響的企業營銷困境而採取的助動地方經濟發展行為,是當地黨委政府履行發展當地經濟職責的主動作為行為,並非受商品經營者、服務提供者委託授意的廣告發布、代言行為。

2、這些黨政領導所上線的直播間也非常態的商業直播空間,通常是地方黨政機關專門開設的互聯網直播平臺,或者與商業直播平臺企業合作開設的專題直播空間。如山東菏澤市這次就是與淘寶企業合作的。

3、這些領導的直播帶貨都是公益性的,非營利性活動。據中紀委網站上刊載的關於“營利活動”含義的界定,“營利活動”可以從兩個方面來理解:一是黨員幹部參與的活動或參加的組織所從事的活動是以營利為目的,二是參加的活動或參加的組織的收入在成員中進行分配。黨規黨紀、法律法規禁止黨員幹部違規參與營利活動或在企業和營利性組織中兼任職務,但並不是禁止他們的一切經濟行為。上述的《中國共產黨紀律處分條例》《公務員法》等黨內法規、國家法律約束著這些領導幹部不得從事營利性活動,他們自然是必須嚴格遵守這些規定的,不敢搞有償推廣服務的,並且從《民法總則》“以取得利潤並分配給股東等出資人為目的成立的法人,為營利法人。”“為公益目的或者其他非營利目的成立,不向出資人、設立人或者會員分配所取得利潤的法人,為非營利法人”的規定出發分析,這些領導幹部的直播帶貨顯然不具有參與分配所取得利潤的營利目的的。

為此,筆者認為,各地書記縣市長上網直播帶貨的宣傳行為,屬於廣而告之的廣告行為,並非《廣告法》調整的商業廣告行為,既不違反《中國共產黨紀律處分條例》等黨內法規規定,也不違反《公務員法》《廣告法》等國家法律法規規定,本質是一項助動地方經濟發展的履職行為。

书记市长直播带货违反《广告法》吗?

發佈單位:中國工商出版社 新媒體部(數字出版部)

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