图片来源：https://en.wikipedia.org/wiki/Eric_Foner
法意导言
本文发表于《纽约时报》(The New York Times)，作者埃里克·方纳（Eric Foner）是美国哥伦比亚大学德威特·克林顿历史学讲座教授，当代美国最有影响力的历史学家之一，在美国内战史、重建史、非裔美国人史、政治文化史等领域著述颇丰，成就卓著。
本文回顾了出生公民权的时代背景、发展历程和宪法意义。出生公民权条款是宪法第十四修正案的一部分，它首次对公民身份进行了统一定义，从而使“白人的”宪法转变为“人的”宪法。黑人的公民地位由此终获承认，这是内战和废奴运动的重大成果。据此条款，（除少数情况之外）外国人在美所生子女也自动拥有美国国籍，继而产生了“定锚婴儿”等社会问题。特朗普计划发布行政命令终止出生公民权，作者认为此种做法不仅违反美国宪法和根深蒂固的理想，还会开创危险的先例：行政命令如能废除宪法，还有什么分权制衡可言？
特朗普的违宪梦
——总统在出生公民权问题上彻底错了
翻译：常伟
特朗普总统在接受新闻节目Axios采访（于HBO电视网播出）时宣布，他计划发布一项行政命令以终止出生公民权。出生公民权原则规定除少数例外情况外，凡是出生在美国的儿童都自动成为美国公民。
“他们总是告诉我”，总统称，“（做这事）需要一个宪法修正案。你猜怎么着？并不需要”。
这样的行政命令无疑是违宪的，而且也违反了一项根深蒂固的美国观念——任何人，无分种族、宗教、民族血统或父母的法律地位，都可以成为美国的忠诚公民。
出生公民权由《1866年民权法案》确立——这至今仍有据可查，并于两年后写入宪法第十四修正案。修正案规定唯一的例外是不受美国“管辖”的人。时任国会议员明确表示，这一措辞仅适用于生活在保留地的美国原住民——彼时他们被认为是其各自部落而非国家的成员（国会于1924年使所有美国原住民成为公民），以及他国外交官在美国出生的子女。
美国宪法第十四修正案
将出生公民权写入宪法是内战和废除奴隶制的一项变革成果。内战之前没有对公民身份权进行统一定义。内战结束后不久，国会议员要求著名律师和前国会议员Horace Binney探讨公民身份权的含义。
“公民这个词”，他回应道，“美国宪法中至少出现了十次，但没有任何一处对其定义”。在确定公民的问题上，各州的规则差别很大。马萨诸塞州承认非洲裔美国人为公民，而其他许多州则不承认。此外，国外移民的种族差别也已写入联邦法律。
1790年的第一部《入籍法案》将入籍对象限制为“白人”。1857年内战前夕，最高法院对Dred Scott案的判决称，无论是黑人奴隶或自由黑人，都不可能是美国公民或国家“政治共同体”的一部分。这种观点的影响一直持续到至今，如特朗普长期以来否认前任总统奥巴马的出生公民权地位。
早在南北战争之前，黑人和白人废奴主义者就提出了对公民身份的另一种理解，将其与种族概念分开，并由联邦政府执行与公民权利相关的法案。北方自由黑人为争取平等权利而发动集会——自称“有色公民”大会，以推动实现这一理念。内战结束时，奴隶制的终结和近20万非洲裔美国人服役于联邦陆、海军的事实，将黑人公民身份问题推到了美国政治舞台的中心。
第十四修正案旨在对公民身份首次进行统一的国家定义，各州不能再否认黑人的公民地位。该修正案进而要求各州给包括外国人在内的所有“人”以平等保护法律，从而在奴隶制废墟上建立崭新的平等主义共和国。
密歇根参议员Jacob Howard是共和党的创始人之一和修正案在参议院通过时的监察人（floor manager）。他解释道，出生公民权条款旨在“一劳永逸地解决公民身份这一重大问题”。共和党杂志《哈珀周刊》的编辑George William Curtis 说，这是宪法革命的一部分，它将“白人的（for white men）”宪法转变为“人的（for mankind）”宪法。1870年，国会修改入籍法，允许黑人移民成为公民。然而，针对亚洲人的禁令依旧存在，他们直到20世纪才能入籍。
特朗普与“定锚婴儿”
特朗普总统可能发布的行政命令将否认美国出生的儿童的公民身份，认定其并非本国公民。该命令特别针对无证移民，据称这些移民涌进美国生“定锚婴儿（anchor babies）”。这是总统在论述移民危险时所用的无数夸张之一。第十四修正案获批准时还没有非法移民、无证移民这种分类。与现今这类移民的子女最接近的一个类比，是中国新移民在美国出生的后代。当时，他们的父母不能成为公民，但最高法院于1898年根据第十四修正案的简明语言确认，美国出生的华裔生来即是美国公民。
定锚婴儿
特朗普在访谈中讨论发布行政命令的计划时称，美国是“世界上唯一一个只要在国内生孩子，孩子本质上（essentially）就成为本国公民的国家”。这也是夸大其词，因为西半球的许多国家都承认出生公民权。但在过去一二十年中，欧洲国家确实已不再坚守这一原则。所有家都以不同方式对公民身份的自动取得加以限制。非公民父母的子女不能再仅凭出生地就获得公民身份，还须满足种族、文化、宗教或其他额外要求。
然而，这并非美国方式。出生公民权原则是清除奴隶制影响的成果，这仍是对美国社会性质的雄辩声明，是同化移民子女的强大力量，也是对长期存在的种族主义历史的否定。
特朗普总统的命令如果发布，不仅会违反宪法和美国根深蒂固的理想，而且会开创一个危险的先例。如果总统可以通过行政命令单方面废除宪法规定，那接下来会发生什么？
译者注：埃里克·方纳是美国史领域作家，著有《重建：美利坚未完成的革命（1866-1877）》等。其最新作品《二次建国：内战和重建如何推动宪法革命》将于明年出版。
Eric Foner, Donald Trump's Unconstitutional Dreams, The New York Times, Oct 31,2018.
网络链接：
https://www.nytimes.com/2018/10/31/opinion/donald-trumps-birthright-citizenship.html
译者介绍
常伟，毕业于北京大学医学部，现为北京大学法学院2017级法律硕士，法意读书栏目组成员。
法意荐书
《法意看世界（2016年卷）
——西方的危机与美国的重建》
主编：孔元 彭飞
中国政法大学出版社
亲，还在公众号上搜索法意推送的编译文章吗？现在不需要了！从2016年开始，法意编译的精华文章已经整理出版了！目前我们已经出版了《法意看世界（2016年卷）》，与此同时，2017年的编译合辑也在整理之中，相信不久就会上市。
《法意看世界》集合了当代欧美世界最新的思想讨论，是了解当代政治思想走向不可多得的作品，也具备较多的收藏和资料文献价值。寒来暑往，冬去春来，法意愿意做您的一扇窗户，帮您观察记录外面的世界。您可点击《法意看世界》出版｜记录动荡世界的“思想年鉴”了解详情，如果您感受到这份温馨体贴，那就点击“阅读原文”，剁手支持我们吧！
閱讀更多 法意 的文章
