我只是不想抛头露面，躲在幕后不好吗？
“隐姓埋名”的小姐姐真的可以置身事外吗？
#律师手记# 第5辑
五月的广州已经热到让人完全不想出门，所以当师弟小M打电话邀约一起出去下午茶时，被我一口拒绝。
“师姐，我真有问题想咨询，那带杯冰咖啡去律所给你好吧。”
半小时后送到的大杯美式咖啡倒是冰爽，却好像有那么一股“一言难尽”的味道。我放下杯子揶揄起坐在对面的小师弟：“这次没有带妹子来，竟然是自己遇上问题了，难得。”
“那个……”他有点扭捏，“你觉得这咖啡味道怎样？”
“好像有点怪。”我皱了下眉头，“看你最近在校友群里很少说话，也不跟我们出去腐败，忙什么呢？”
“最近打算创业，想跟朋友一起开个公司，卖咖啡。你喝的这杯，是我亲自手冲的蜜桃美式，我记得你最喜欢蜜桃味啊。”
我没忍住展开了暴击模式：“我喜欢的是蜜桃乌龙，这个咖啡的味道就……师弟，创业有风险啊，好好干你的企业财务不行么。”
他给了我一个白眼：“我只是练练手给你冲一个友情限定版。那个公司我只投钱加管账，另一个朋友开过咖啡店，会全程主理。嗯，其实今天来就是想问几个关于公司设立的问题。我们目前打算三个人合资，出主要资金的大股东是我二姐的一个女同学。”
小M来自粤东，上面有两个肤白貌美的姐姐。作为唯一男丁的他因为更加肤白貌美，还被我们调侃过，是不是让爸妈深刻体会到了“生男生女都一样”。
“哎呦，找了个有钱的小姐姐入股啊。”我开始正襟危坐，“说吧，具体想问什么问题？”
“是这样的，你也知道我工作还不错，没打算辞职，公司平时只能靠原来就开过咖啡店的合作伙伴打理，想了解一下这种方式，对我来说有什么风险。另外，那位小姐姐身份有点特殊，不太方便直接出面，所以想让我二姐在注册公司的时候做名义上的股东。我二姐也拜托来问清楚，做这种‘假老板’，对她自己会有什么实际影响。”
“所以你今天想了解的是两个问题：一是，不参与日常经营的股东，会面临什么风险；另一个是，代持股权的显名股东，有什么权利义务，对吧？因为那位大股东小姐姐，只想做隐名股东。”
“嗯，大概就这个意思。”小M点了好几下头。
“好吧，第一个问题。如果你要跟别人合开的是有限责任公司，那么股东是需要对公司的债务，以出资为限按比例承担的。出资额和出资比例一般以工商登记的为准，比如注册资本是20万，两个股东的持股比例各占50%的话，两人都要以10万为限承担责任。换句话说，如果10万块都已经投资进去而且最后彻底亏完了，公司经营状况再糟糕，股东本人也不用再继续承担责任。”
小M苦笑了一下：“我们注册资本想定100万哦，不过说是小姐姐认缴60万，剩下两人各认缴20万，不需要真出。”
“嗯，现在的注册资本确实不需要实缴，但认缴制，怎么说呢……个人觉得，工商登记注册时，股东认缴的出资，实际上就是一种承诺，或者说一种表态：我打算拿这么多钱出来玩。万一亏大发了，也就是把要认的这么多钱亏完，和股东其他个人财产没有半毛钱关系，所以叫有限责任，以认缴出资的金额为限。”
“嗯，我朋友说一些合作啊什么的，对注册资本的数额有要求，写大了方便开展业务，而且也不是真要出那么多钱。”
我赶紧摇头：“这个说法可就不对了。认缴资本虽然不需要一次性到位，但如果真的出现公司资不抵债的情况，债权人是可以要求出资义务没有完全履行的股东，在未履行的出资额范围内承担赔偿责任的。比如100万的注册资本，三个股东都只各出了10万，结果因为经营不善或者说合同履行之类的问题吧，被人告了要赔100万。公司可执行的财产一分没有的话，债权人是可以要求三个股东，把认缴但是没有实际到位的注册资金，都赔出来的。”
“那还是不要搞那么大了。”小M夸张地拍拍胸口。
“搞多大看个人的承受能力吧。”我忍不住又喝了口冰咖啡，“因为要以认缴出资额为限承担责任，所以如果认缴的钱真都拿出来，就会影响基本生活的话，我个人觉得基本算是玩大了。而且，重点也要考虑清楚这位所谓合作伙伴的经营能力和诚信。毕竟不直接参与经营的股东，是否能够了解到公司的真实状况，大多要靠那位实际经营者的自觉。”
小M一脸苦相：“算是比较熟的朋友。但我想，人家如果稳赚不赔的话，拉我们进来干吗呢，只出钱不出力的。”
“也许就是为了拉投资吧，这个我不好评价。说回你问的第二个问题，显名股东的风险。”不知不觉间，我的语气也严肃起来，“所谓代持股份，大多都是打擦边球，做本来不被允许做的事。那位小姐姐作为实际出资人，因为不想自己抛头露面，要在持股的问题上隐姓埋名。如果你二姐来做这位小姐姐实际出资公司工商登记中的股东，不管两人多少年的同学情，我都建议她们签一份《股份代持协议》，写清楚双方的权利义务，这样对你二姐是个基本的保障，对那位小姐姐其实也是。要知道，如果你二姐背着她把股份转让给不知情的善意第三人的话，小姐姐在法律上是不能直接要求追回股份的，哈哈！”
“喂！我二姐可不是那种人。”小M急忙说。
“开玩笑啦，但这个确实是法律上的规定，内部协议不能对抗第三人，她只能根据内部协议去向你二姐主张自己因股份被出售而遭到的损失。还有，内部协议也不能对抗工商登记的法律效力。所以显名股东在公司外部，永远都是法定的股东。如果出现了一些特殊情况，比如我之前说过的，债权人要求股东在未履行的出资额范围内承担赔偿责任的，显名股东是不能以自己不是实际出资人为由拒绝的。很可能要先承担了这部分赔偿责任后，再根据和隐名股东之间的《代持协议》，向隐名股东进行追偿。”
“也就是说，如果注册资本100万，小姐姐认缴60万但都只出了10万。将来真的公司有官司要赔100万，别人是可以要我二姐先赔50万出来，然后才能根据《代持协议》找她要，对么？”小M脸色不太好。
“可以这么理解，代持的‘假老板’，也许到最后不用真的承担，但很有可能要先行承担。所以，你们还是好好商量吧。虽然也想给你祝福，但是作为律师，我还是要先提醒你慎重些，毕竟我已经见过太多创业的小船说翻就翻了。”
送小M到电梯口的时候，看他还是一脸惆怅，善良的我还是决定给他点安慰：“嘿，咖啡王子，说实话那个蜜桃美式，味道也不算太烂。”
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本期资料来源
[1]《合同法》《公司法》
[2]题图来源：腾讯娱乐《绝望的主妇》敲定5月结局 老牌美剧集体终结
主稿：谢秋；
审稿：曼春、夏小婷；校对：笑言；美编：波波 
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