作者：姜傑，北京姜傑律師事務所律師。
所謂的“支付寶跑分”就是提供自己的支付寶收款碼給別人，別人會向你的支付賬戶打款，再根據指令把款支付給指定的賬戶，從中賺取一定百分點的佣金的行為。
當事人LJ因作支付寶跑分，被公安機關調查，以開設賭場罪移送檢察院審查起訴，姜傑律師認為以開設賭場罪追究LJ等12人證據不足，LJ等人不構成開設賭場罪。檢察院採納了我的辯護意見，經過兩次退回公安機關補充偵查，未能補充到關鍵證據。姜傑律師建議檢察院作不起訴處理。檢察院將如何處理？且聽下回分解。
姜傑律師在審查起訴階段的《辯護意見》（第一次）
河北省豐寧滿族自治縣人民檢察院：
北京姜傑律師事務所接受犯罪嫌疑人LJ親屬委託，受北京姜傑律師事務所指派，擔任LJ在審查起訴階段的辯護人，現就本案提出以下辯護意見。
本案缺少共同犯罪的前提條件開設賭場案件司法判決，我的當事人不涉嫌開設賭場罪的共同犯罪。
根據各犯罪嫌疑人供述，他們所做的“跑分”是給境外的“亞博體育”網站做資金支付結算業務。
通化市公安局的偵察似乎符合了最高法、最高檢、公安部2010年發佈的《關於辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱“網絡賭博司法解釋”）第二條第一款第二項的“資金支付結算服務”。
“網絡賭博司法解釋” 第二條第一款第二項規定如下：
“二、關於網上開設賭場共同犯罪的認定和處罰
明知是賭博網站，而為其提供下列服務或者幫助的，屬於開設賭場罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規定處罰:
……
（二）為賭博網站提供資金支付結算服務，收取服務費數額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的；”
要想認定我的當事人LJ及其同案犯構成開設賭場罪的共同犯罪，其前提條件必須具備“亞博體育”的經營主體——公司、股東或實際控制人、經營者被中國法院判決構成開設賭場罪並被處以刑罰，有這樣的案例才能進一步考慮我的當事人他們是否涉嫌開設賭場罪。否則就無從談起共同犯罪，他們與誰共同？
不能在某一個類似LJ等人這樣類似的案件中認定“亞博體育”是賭博網站，甚至連“亞博體育”的主體是什麼都沒有搞清楚，就說（認定）“亞博體育”是一家賭博公司， 從而認定LJ他們構成開設賭場罪的共同犯罪。
換一種說法，不能憑本案犯罪嫌疑人供述、證人或被害人陳述“亞博體育”是賭博網站，來認定LJ等構成開設賭場罪共同犯罪。
綜上所述，只有“亞博體育”的經營主體被中國法院以開設賭場罪判處刑罰，才有可能認定LJ等人涉嫌開設賭場罪共同犯罪。
本案沒有“亞博體育”經營主體的相關信息和證據，更沒有“亞博體育”被中國法院以開設賭場罪判處刑罰的證據。根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條規定，本案應作證據不足不起訴處理。
北京姜傑律師事務所
律師：姜傑
2020年10月18日
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