注：本文作者為王碧珺、張明、衷子雅。文章首發於FT中文網，2018年9月18日，轉載請務必註明出處。
美東時間8月13日下午，美國總統特朗普正式簽署了《2019財年國防授權法案》（The National Defense Authorization Act，NDAA），《美國外國投資風險評估現代化法案》（FIRRMA）作為其中一部分也已正式成文。該法案進一步加強了美國家安全審查機制，尤其是重點關注並且區別對待來自中國的投資。未來中國企業赴美投資將遭遇更多的阻礙和風險。
美國家安全審查已經成為近年來中國企業赴美投資受阻的主要原因。
據2017年9月美國外國投資委員會（CFIUS）公佈的2015年年度審議報告顯示，2015年CFIUS的審查交易數達143起，其中涉及中國企業的交易達29起，佔比超過20%。而同期中國佔美國FDI存量的比重只有不到0.2%。
自1988年美國國會通過法案賦予總統否決權以來，美國總統親自下令阻止外國企業對美投資共5起，其中4起對象均為中國企業。另外1起雖然阻止的是新加坡博通公司對高通的收購，但終止的原因卻是擔心該收購使得高通喪失在5G無線技術上的領導地位，從而為華為在該技術上獲得主導地位打開大門。可見，從根本上終止交易的原因還是中國。事實上，更多的中國企業在安全審查初期，直接受到CFIUS勸退，或出於輿論影響、無法接受CFIUS的緩解條件、為了避免審查導致的潛在損失不得不主動撤回併購要約。
雖然擔心外資威脅國家安全並進行相關審查是東道國正常的考量和正當的權利，但問題是審查一般極為不透明，容易淪為投資保護主義的工具。即使在國家安全審查法律體系已臻完整的美國，由於實際操作過程中，並未對CFIUS的審查標準和實際審查內容有進一步的個案細節公開的透明度要求，外界無從得知CFIUS是否真實地考慮對美國國家安全的影響且從何種因素或指標對交易進行選擇和甄別。同時，“一案一議”意味著不排除CFIUS對於每次交易有不同的評判因素和標準。
新法案進一步強化了國家安全審查機制，尤其是重點關注並且區別對待來自中國的投資。
新法案擴大了“涵蓋交易”範圍。明確增加了4種新類型的“涵蓋交易”：（1）外國在美進行的與國家安全相關的、涉及到關鍵基礎設施、關鍵技術、敏感公民信息的任何非被動投資；（2）外國投資者在涉及美國業務中權利發生的任何變化；（3）任何旨在規避CFIUS的交易或安排；（4）外國在軍事或其他敏感的涉及國家安全設施附近的房地產的購買、租賃或轉讓。也即是說，國家安全審查已經從准入階段進一步延伸至後續的任何權利變更，並且還納入了之前並不在審查範圍的相關房地產的購買甚至租賃。
除明確新增以上4種交易類型外，如果交易涉及以下因素也可納入“涵蓋交易”：例如，是否涉及有戰略目的的特別關注國家，獲得影響美國在相關領域技術領先地位的關鍵技術或關鍵基礎設施；交易相關方是否存在不遵守美國法律法規的歷史等。而“關鍵技術”的含義除了包括美國軍需物品清單中的國防技術或服務以及出口管制清單（CCL）中的技術外，還納入了“新興和基礎技術”這一新概念，儘管並未給出明確定義。這也給予CFIUS更大自由裁量權。
誰是“涉及有戰略目的的特別關注國家”呢？顯然指的是中國。新法案新增了專門針對中國投資報告的部分，要求從法案生效起至2026年，CFIUS應當每兩年提交一份關於中國在美投資情況的報告。報告需根據投資價值、行業、是否來自中國政府投資等因素，對所有交易進行分類；彙報由中國政府投資購買的企業名單，中國在美直接投資企業及附屬機構的數量、員工總數和估值等信息；並考察投資是否符合中國製造2025計劃目標；以及中國在美直接投資與其他國家之間的對比。
此外，新法案還延長了審查週期。將初步審查時間從30天延長至45天，並可在特殊情況下，應牽頭機構負責人要求，將正式調查時間在原有45天的基礎上再延長15天至60天。若交易最終進入不超過15天的總統決定期，則整個審查週期最多可達120天。延長的審查週期方便了CFIUS對細節進一步確認，但對於投資企業而言卻是鉅額的時間成本和潛在損失。
作為應對，中國企業能做的非常有限。
在新的形勢下，中國企業在交易預備和協商階段就應提早了解美國國家安全審查和准入資格的相關法律和要求，向在外國投資領域有經驗的律師事務所及時諮詢意見。同時，不應懷有僥倖心理，主動與CFIUS進行提交正式書面申請前的非正式磋商，提供完備且真實的材料來自證清白。前期有效的溝通，有利於獲得CFIUS的理解和支持，並展示誠意，以免發生不必要的誤會和猜疑。然而，從新法案可以明確看出，美國對於來自中國的投資是重點關注且區別對待的，這已不是單箇中國企業能克服的障礙。
（王碧珺、張明分別為中國社會科學院世界經濟與政治研究所副研究員與研究員，衷子雅為中國人民大學商學院研究生。）
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