书记市长直播带货违反《广告法》吗?

疫情期间尤其是近期的复工复产期间,不少地方的书记县市长纷纷上网直播带货推销当地的产品。近日更有山东省菏泽市委书记张新文、市长陈平携多位区县领导干部走进淘宝直播间,集体变身淘宝“主播”,邀请网友“云赏”牡丹,为家乡产品代言。有人提出疑问——《广告法》第九条明文禁止使用国家机关、国家机关工作人员的名义或形象,这些党政领导亲自上线直播带货是否有违法律规定呐?

首先,《中国共产党纪律处分条例》第九十四条第一款规定“违反有关规定从事营利活动,有下列行为之一,情节较轻的,给予警告或者严重警告处分;情节较重的,给予撤销党内职务或者留党察看处分;情节严重的,给予开除党籍处分:(一)经商办企业的;(二)拥有非上市公司(企业)的股份或者证券的;(三)买卖股票或者进行其他证券投资的;(四)从事有偿中介活动的;(五)在国(境)外注册公司或者投资入股的;(六)有其他违反有关规定从事营利活动的。” 上述领导干部上线直播带货,显然不是经商办企业,也难以说是从事营利性活动,因为这种直播只能是偶尔为之的助动地方经济的动作,《实施办法》第十四条第一款明确"有偿中介活动",是指通过为市场各类主体提供信息、介绍业务、开展咨询等而收取钱财的活动。这些领导直播带货自然不可能收取钱财的,也不属于“从事有偿中介活动的”。

其次,《公务员法》第四十四条规定“公务员因工作需要在机关外兼职,应当经有关机关批准,并不得领取兼职报酬。”第五十九条第十六项规定“公务员应当遵纪守法,不得有下列行为:(十六)违反有关规定从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务”,虽然这些书记市长县长亲自上线直播带货,推销所在行政区域的产品,但都没有存在在企业或者其他营利性组织中兼任职务的问题,也根本不可能收取任何报酬费用的,因而也不会违反《公务员法》的相关规定。

第三,中国共产党章程规定“中国共产党在社会主义初级阶段的基本路线是:领导和团结全国各族人民,以经济建设为中心,坚持四项基本原则,坚持改革开放,自力更生,艰苦创业,为把我国建设成为富强民主文明和谐美丽的社会主义现代化强国而奋斗。”宪法第一百零七条规定“县级以上地方各级人民政府依照法律规定的权限,管理本行政区域内的经济、教育、科学、文化、卫生、体育事业、城乡建设事业和财政、民政、公安、民族事务、司法行政、计划生育等行政工作,发布决定和命令,任免、培训、考核和奖惩行政工作人员。”发展地方经济是各级党委政府一项必须作为的工作职责,直播带货推销当地的产品,也是地方党委政府发展地方经济的题中应有之义。

第四,这些直播活动通过互联网媒介介绍推销当地特色产品甚至具体企业的产品,具有明确的推销目的,并且也是明确要营造广告宣传效果的,这类直播带货属于广告是无疑的,书记县市长们在直播中以自己的名义与形象推荐介绍特定产品的行为也是构成广告代言行为的。但这种地方书记县市长直播带货的广告,并非属于《广告法》调整的商业广告范畴,理由是:

1、这些直播带货广告宣传活动,往往都是当地党委政府领导为推销推广当地的特色产品,发展当地经济,推进脱贫工程,摆脱当前受疫情影响的企业营销困境而采取的助动地方经济发展行为,是当地党委政府履行发展当地经济职责的主动作为行为,并非受商品经营者、服务提供者委托授意的广告发布、代言行为。

2、这些党政领导所上线的直播间也非常态的商业直播空间,通常是地方党政机关专门开设的互联网直播平台,或者与商业直播平台企业合作开设的专题直播空间。如山东菏泽市这次就是与淘宝企业合作的。

3、这些领导的直播带货都是公益性的,非营利性活动。据中纪委网站上刊载的关于“营利活动”含义的界定,“营利活动”可以从两个方面来理解:一是党员干部参与的活动或参加的组织所从事的活动是以营利为目的,二是参加的活动或参加的组织的收入在成员中进行分配。党规党纪、法律法规禁止党员干部违规参与营利活动或在企业和营利性组织中兼任职务,但并不是禁止他们的一切经济行为。上述的《中国共产党纪律处分条例》《公务员法》等党内法规、国家法律约束着这些领导干部不得从事营利性活动,他们自然是必须严格遵守这些规定的,不敢搞有偿推广服务的,并且从《民法总则》“以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人,为营利法人。”“为公益目的或者其他非营利目的成立,不向出资人、设立人或者会员分配所取得利润的法人,为非营利法人”的规定出发分析,这些领导干部的直播带货显然不具有参与分配所取得利润的营利目的的。

为此,笔者认为,各地书记县市长上网直播带货的宣传行为,属于广而告之的广告行为,并非《广告法》调整的商业广告行为,既不违反《中国共产党纪律处分条例》等党内法规规定,也不违反《公务员法》《广告法》等国家法律法规规定,本质是一项助动地方经济发展的履职行为。

发布单位:中国工商出版社 新媒体部(数字出版部)

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