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徐 智（江蘇名和集團，江蘇 212000）
由於建築市場的項目掛靠、非法轉包等問題，導致商品混凝土在銷售過程中面臨被騙墊資、無法結算等法律風險，為規避上述風險，筆者建議從簽約主體的審查、合同文本文字性審查、預設風險的防控機制等方面預先做好相關風險防範工作，進而維護混凝土生產企業利益。
1 簽約主體的事先審查機制
1.1 簽約主體審查準則
混凝土銷售合同簽約對象一般分為甲供料、施工單位購料兩類，在上述主體必然出現自然人、法人、其他組織。鑑於混凝土銷售合同標的較大、週期長等特點，避免單純性與自然人簽約，當然“先款後混凝土”、第三方擔保的除外。對於法人客戶，可根據合同標的情況，通過相關工商局網址或工商局查詢該企業工商信息，及建築業網站查詢該企業的資質情況。對於其他組織，諸如村委會、協會等，可根據工程付款方式而定。
1.2 合同簽章審查準則
2 合同文本文字性審查
2.1 合同基礎性條款審查
合同文本文意清晰是風險防範的基石。首先，明確混凝土單價，該單價是否包含稅金、運輸費、泵送費等，以及添加劑的具體計價方式。由於受原材料市場波動的影響，因此，在合同文本中避免簽訂固定價格，建議採用與水泥等主材價格相結合的浮動價格。其次，為規範供混凝土責任，應明確書面報供混凝土計劃時間、供混凝土間隔、特殊供混凝土的泵送服務等條款，以免因口頭通知產生糾紛。最後，有關商品混凝土的技術參數標準應以國標或行業規範為準，警惕明顯高於常規標準的約定等。
2.2 合同付款條款的審查
由於混凝土銷售合同週期長，定期結算是有效回款的保證。在供混凝土中一般採用隨車發貨單方式，實踐中因施工人員流動性大特點，固定對方有權收貨人存在一定難度，如果在合同中約定指定收貨人，則應留存指定收貨人的簽字樣本及身份證信息。
在付款時間方面，一般保證合同每月至少有一次對賬，且對賬方量約定以發貨單載明的方量作為計算依據。當然作為合同的相對方有權按規定對車載方量與發貨單方量的抽檢，雙方應明確約定具體抽檢標準，如有誤差超過2%部分，則僅限於本批次供混凝土總量的扣減，切忌將本約定加重供混凝土方義務，例如按全部已供方量扣減或賠償百分之幾違約金等不利約定。此外，儘量避免按圖結算等易發生糾紛的計量方式，對賬後的付款應當約定每月的具體付款日期，以及尾款的最遲付款日期，儘量避免出現工程結束後付款尾款、工程驗收合格後付款尾款等不可控的表述方式。
對於付款形式，因建築市場存在大量承兌匯票支付方式，因此，如有承兌匯票支付，則應明確是銀行承兌匯票還是商業承兌匯票，以及相關的貼現標準，筆者建議避免使用商業承兌匯票作為支付載體。在付款與開發票的順位上，根據法律規定及交易習慣，先付款後開票，或兩者同時進行。如對方無特殊要求，儘量避免先開發票後付款的約定。
2.3 合同制約性條款審查
保障合同履行的制約性條款，對商品銷售合同尤為重要。建築市場工期拖延、付款遲延等現象比比皆是，因此，筆者建議約定遲延付款日違約金更有利於保護供混凝土方的權益，至於違約金的比例問題，可參照最高院司法解釋，一般不超過同期銀行利息的四倍為宜。如商品混凝土銷售合同存在一定的墊資比例，則筆者建議約定該合同實際供混凝土量與合同簽約量的相應係數，如合同履行完畢未達到該標準，則應做出適當比例的違約罰則約定。如合同相對方對供混凝土時間等有特殊要求，在約定違約責任時，應明確具體衡量違約標準，賠償標準限於給相對方造成的實際損失，如窩工、工期延誤等，切忌將約定合同相對方與業主約定違約罰則直接使用於本合同。
3 預設風險防控處理機制
合同履行過程中的糾紛是不可迴避的事實，結合商品混凝土銷售的實際情況，一般表現為貨款支付不及時或虛假簽約量騙取墊資等問題，因此，在糾紛處理機制上應選擇短平快的處理方式。如何做到及時回款呢？結合我國目前司法實踐及訴訟成本，儘量選擇本地法院管轄約定，一般不主張採用仲裁管轄的約定，雖然仲裁採用一裁終局制，在時間有絕對的優勢，但法院管轄的財產保全措施，是仲裁中很難及時採用的有效方式，任何一個無法落實的法律文書，我們估且稱其為美麗的空中樓閣，唯有得到有效的實施，才能真正的給當事人帶來實惠。因此，筆者建議，可根據《民事訴訟法》第二十五條在合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院等有利於供方的空間內選擇約定。雖然商品混凝土銷售究竟是買賣合同還是承攬合同存在一定爭議，但在司法實踐中，也存在大量被認定為承攬合同的判例。因此，筆者建議將商品混凝土買賣合同改為商品混凝土承攬合同，即使在管轄權的問題上沒有約定或做出無效的約定，亦可根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二十四條及《最高人民法院關於適用若干問題的意見》第二十條之規定確定供混凝土方所在地人民法院的管轄權。退一步講，即使法院不認可商品混凝土承攬合同的性質，根據法律一般規定，供方亦可有效選擇合同履行地法院或被告所在地法院，因受混凝土供應時間空間範圍的限定，如雙方在管轄權的問題爭持不下，則最好的方式是不作約定或約定不明，切忌選擇合同相對方所在地法院或外省市仲裁機構。
4 結語
法律風險防範的目的不是因為誠信的缺失，而在於規定規避誠信缺失行為的發生，商品混凝土作為大宗建築耗材，其合同標的大、合同週期長、付款遲延、結算繁瑣等問題一直困擾廣大混凝土生產企業。因此，做好風險防範從基礎合同文本做起，對任何一家混凝土生產企業具有重要的現實意義。
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