父母離婚後，爺爺奶奶、外公外婆可以探望（外）孫子女嗎？

因為計劃生育國策的影響，我國當前處於婚育期的80後、90後大都是獨生子女，“獨一代”結婚後，其子女往往也是“獨二代”，便成為兩個家庭的“掌上明珠”，“集萬千寵愛於一身”。小夫妻正值壯年，忙於工作，常常都是由雙方父母幫忙照看小孩，從而導致爺爺奶奶、外公外婆與“小祖宗”感情尤為深厚，也就是我們常說的“隔代親”。可以說，“隔代親”有著天然的血緣基礎，也有著深厚的社會基礎。但是，小孩的父母一旦離婚，爺爺奶奶、外公外婆能否行使隔代探望權呢？今天，“家事法小秘書”和大家探討一下隔代探視權問題。

一、何為探望權

我國《婚姻法》第38條確立了探望權制度。父母離婚後，為了減少子女在離婚風波中所受到的傷害，《婚姻法》第38條第1款規定，“離婚後，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務”。

從性質上講，探望權是基於父母的身份而產生的一種身份權，同時也是為了保護未成年子女的健康成長而設立的權利。父母之間的離婚並不會消除子女和父母之間的關係，即便父母雙方離婚，父母仍是未成年子女的監護人。這種基於特定的血緣關係而形成的身份關係，決定了父母在離婚後仍對子女有照顧、撫養、教育的法定義務。

從字面上理解，探望權是《婚姻法》賦予沒有和子女一起生活的一方父母延續親情的權利，對父母來說是一種權利；但是，從子女的角度來說，探望權同時也是沒有與子女共同生活的一方應當履行的法定義務，從而保障子女對父母親情的需要。未成年子女的健康成長離不開父母的關愛，如果缺少探望權制度，則會使子女的成長缺少父或母一方的關愛而變得不完整。

二、何為隔代探望權

從探視權的概念來看，《婚姻法》將探望權的主體嚴格限定在“父或母”。“祖父母、外祖父母”不具有對孫子女、外孫子女行使探望權的法律基礎。不過鑑於現實狀況的“隔代親”，以及祖父母、外祖父母在未成年孫子女、外孫子女成長過程中所起到的作用來看，司法界多數觀點認為，《婚姻法》應該擴大探望權的主體，規定祖父母、外祖父母有探望未成年孫子女、外孫子女的權利，這也就是“隔代探望權”。

2016年11月30日，最高人民法院公佈《第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀要》，其中，《關於婚姻家庭糾紛案件的審理》規定，“祖父母、外祖父母對父母已經死亡或父母無力撫養的未成年孫子女、外孫子女盡了撫養義務，其定期探望孫子女、外孫子女的權利應當得到尊重，並有權通過訴訟方式獲得司法保護。”

據此，探望權的主體範圍在《婚姻法》的基礎上實現了突破，從嚴格的“父或母”擴大到“祖父母、外祖父母”。但值得注意的是，祖父母和外祖父母對孫子女和外生子女享有探望權，應滿足兩個條件：一是父母已經死亡或父母無力撫養，二是祖父母、外祖父母對孫子女、外孫子女盡了撫養義務。由此可見，這個條件是特定的，也是非常苛刻的，不具有普遍的法律適用意義。

三、隔代探望權，法理與情理的博弈

近年來，類似“（外）祖父母無權探望（外）孫子女”的案件經常出現在新聞報道上，社會反響激烈。從法律層面來講，我國確實沒有對其他親屬的探望權主體資格做出規定，但（外）祖父母不能探望（外）孫子女不符合民法通則的公序良俗原則。從情理角度來講，（外）祖父母替子女照顧（外）孫子女已成為一種生活常態，（外）祖父母不能探望（外）孫子女確實不符合“隔代親”的現實狀況和社會倫理。

從權利義務對等上來看，祖孫之間有法定的權利義務關係。比如《婚姻法》第28條規定，“有負擔能力的祖父母、外祖父母，對於父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養的義務。有負擔能力的孫子女、外孫子女，對於子女已經死亡或子女無力贍養的祖父母、外祖父母，有贍養的義務。”再比如《繼承法》第11條規定，“被繼承人的子女先於被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。”既然（外）祖父母是承擔相關的法律義務的，那麼從權利義務相一致的原則考慮，若只承擔義務不享有權利，顯然是不對等、不公平的。再者，若沒有探望的權利和資格，平時缺少溝通和交流，無法完全瞭解和認識（外）孫子女，也不能夠履行好法律規定的義務，因此應當賦予（外）祖父母隔代探望權，打破阻隔親情交流的壁壘，滿足祖孫之間的親情需求。

從孩子的成長需求來看，父母離婚本就無法給子女提供正常的成長環境，與同齡人比起來他們的生活會出現更多負面情緒，易造成未成年子女自閉、抑鬱等心理問題，因此，雙方家庭應該儘可能的關愛補償子女，降低裂痕親情帶來的傷害。（外）祖父母作為（外）孫子女成長過程中必存的情感因素，儘管父母雙方婚姻破裂，但是子女作為雙方家庭的紐帶，（外）祖父母的探望能夠減輕未成年人因家庭突變所受的負面痛苦，給予未成年人更多的照顧和關愛，更加有利於未成人的健康成長。

因此，對（外）祖父母的隔代探望權主體地位做出法律上的確定，在《婚姻法》第38條的基礎上，額外製定一款規定隔代探望權，對於祖孫兩代人來說很有必要。

四、隔代探望權的行使與例外

從司法實踐來看，在當前缺乏法律依據的情況下，一些司法判例對（外）祖父母探望未成年孫子女給予極大的人文關懷和司法同情。在這些判決結果和司法調解中，（外）祖父母探望未成年孫子女，一般選擇在監護人和（外）祖父母都方便的地點。如果（外）孫子女達到一定年齡，還要考慮（外）孫子女的利益和意願。探望的頻率也不宜過高，例如一月一次，不宜每週一次。在（外）祖父母行使探望權時，儘可能與父或母的探望一起進行，以便減少探望過程中的矛盾。隔代探望行為要受到公序良俗原則、誠實信用原則的限制，從而兼顧雙方的利益平衡。

當然，隔代探望也有例外情形，以防止隔代探望權的濫用。如果（外）祖父母的探望會對（外）孫子女產生不利影響，就需要對隔代探望行為加以控制，如（外）祖父母道德品行不佳、具有暴力傾向、有黃賭毒等違法記錄、祖父母患有傳染病等情形。畢竟，探望權是為了保證未成年人的健康成長，不利於保護未成年人利益最大化都將得不到法律的支持。